“小金库”是一个非法律上的用语,“小金库”的存在,严重影响了国家资金的正常使用,且导致了民众对政府廉洁性的质疑,同时,也影响着我国的党风廉政建设和反腐败斗争的成就。在现实生活中,“小金库”的行为方式及处罚等各有不同,本文以案件为出发,分析设立和使用“小金库”所涉及的刑法问题。本文所选案例的基本事实表明,刘某在2009年5月至2013年3月任某市公路局局期间,通过直接或间接授意、指示下属及下属各县(市)区公路局局长,对市局下拨给县(市)区局的工程资金采取虚列支出、虚增工程量等方式将工程资金套取出来,并按刘某的指示,将套取的资金以现金方式将指定的金额,在指定时间上交到市局办公室主任周某处保管。再由周某根据刘某的指示收取、保管、支出套取的资金。其实,本案实际上就是一起典型以私设和使用“小金库”的行为方式为表现的案件。从总体案件事实来看,其犯罪主体、行为方式等表象既符合贪污罪的犯罪构成,又符合滥用职权罪的犯罪构成,甚至符合私分国有资产的犯罪构成。可见,针对“小金库”的刑法规制在司法实践中并非易事,对行为人究竟构成滥用职权罪还是贪污罪、私分国有资产罪,甚至是不涉及犯罪等问题,调查人员、侦查人员、公诉人员、审判人员、律师及当事人之间均存在不同认识。笔者作为此案侦查阶段的参与人之一,认为对私设“小金库”和使用其中资金的案件,需要重点把握和明确这几方面的关键问题。其一,要对客观发生的具有复杂性的行为表现进行全面评价。其二,如果私设“小金库”和使用其中资金的行为方式、危害后果、主观恶性、社会危害程度等均达到应受刑法处罚,则要进行犯罪构成分析。其三,对本案中符合两种或两种以上的罪名,应该以处罚最重的罪名定罪处罚。正是基于上述思考,笔者选取自己参与侦查的这一案件,对私设“小金库”和使用其中资金的行为如何定性及类“小金库”如何进行刑法规则等核心问题进行了探讨。本文共分为四个部分。第一部分介绍案件的基本情况,从主要分歧意见中总结出案件的特点及争议焦点,简要回顾了一审裁判要旨,以为阐述本文观点提供素材,以为全文展开分析与论述铺设基础。第二部分分析了“小金库”的基本属性,概述了学界关于其刑法适用的相关学说,为得出本文最终观点还对贪污罪与滥用职权罪进行了辨析。第三部分是对本案的争议焦点的分别回应,在对之逐一进行分析的基础上,最终归纳出本文观点。第四部分为源于本案的几点思考,包括“小金库”规制现状与不足、入刑的必要性、“小金库”刑法规制的建议及对策。