论法律秩序

来源 :南京大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:HZ8081
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
文章的目的在于为“法律秩序”提供一个基础的轮廓,在指出一些研究和实践中难点的基础上,对一些基础性命题进行详细的探讨,为法律秩序的特征、理念、实现等问题提供一个普适性的解释框架。首先,文章将解释法律秩序为何而存在,以何种方式作用于社会。文章开始处就开宗明义,借助量子力学的理论,从知识社会学的角度推导出法律秩序本质的特征:“通过规则的确定性”。这种“规则的确定性”是从历史的长河中慢慢演变而来的,经历无序到秩序,从秩序到社会秩序,最后再到法律秩序的历程。法律秩序分别通过规范性的、制度性的和现实性的步骤来实现人类社会的确定性。在规范意义层面上,规范性为人类行为提供初步指南;制度层面上,主要依靠制度、机构去组织人类生活;最后,法律秩序的实现必须符合整个社会的预期。其次,法律秩序的特征。关于法律秩序的特征,毫无疑问应当从法律规则的角度出发。而关于法律规则的研究离不开对于实证分析法学派理论的观察:(一)法律的效力渊源,这部分的工作主要是由奥斯丁和哈特展开的;(二)法律规则之间的等级性,奥地利的凯尔森为此做出了巨大的贡献;(三)边沁通过功利主义者哲学,从“效率”的角度指出了法律规则是针对人的行为制定的,尤其是外在行为。通过实证分析法学派这三个方面的努力,确立了法律是由“主权者制定的,结构严谨的,规范人之行为的规则体系”。这种“通过规则的确定性”不仅存在于理论当中,更是渗透于现实的法律秩序运作之中,严谨的立法程序、法律规则之间的位阶秩序,适用秩序,以及规则之间冲突的解决方法,从各个方面体现了法律规则的特殊性。再次,理念中的法律秩序。法律规则要发展为法律秩序,有效的组织实施和切实的制度保障是问题的关键。按照一般的逻辑,必然首先需要通过立法机关的立法行为,提出普适的行为准则,为私权利的实现提供保护和为公权力的行使提供合法性证成和约束;然后,司法机关将抽象规则具体化;最后,更加具体且具有强制力的行政机关将其付诸实施。通过一系列诸如此类的安排,法律秩序的模型大体形成与理念之中。然而,即使不考虑人类知识的有限性,和因为追求专业的确定性而导致的维持秩序的成本高涨;“规则之治”与传统的中国文化之间某些方面的不协调,也会导致法律秩序的建构在现实生活中步履维艰。种种问题和阻力,迫使法律秩序不得不做出相应的调整来适应现实的需要。最后,现实中的法律秩序。法律秩序要在具体的实践中发挥作用,就必须符合具体的社会预期。因此,法律秩序的实现应当积极地面对各种社会环境,汲取其中的资源,尤其是政治、经济和文化的资源。对于政治,考虑得更多地是政治机构的组织化,以及权力资源的掌握对于法律秩序的启示;同时法律如何在合作过程中有效地控制政治资源,更有效地加强对于私权利的保护和对于公权力的控制也是必需考虑到课题。关于经济因素的作用更是不言而喻,不仅经济学中的“理性人”契合了前面文章关于秩序形成与人类“趋利避害”本性的论述,“博弈论”尤其是“长期博弈理论”更是为法律秩序的形成的提供了巨大的理论基础,以及最后的“公民财产权利的权力化对于公权力的制衡”在强调权力制衡的今天都是不容忽视的。关于中国的传统文化,更多的是反思,即中国传统文化中与法治精神相悖的因素主要是什么。当然除了政治、经济、文化之外,其他非法律性规范在“规则的内化”方面也给提供了大量可以学习的榜样。结尾处需要强调的是,无论理念中的,还是现实中的,法律秩序并不仅仅是社会冲突的法律化或者社会利益的法律版。政治决定属于政治系统,经济博弈属于经济范畴,它们对于法律秩序来说只是某种作为刺激或促进因素而起作用,不应当直接进入法律系统,改变法律秩序的本质。法律秩序的形成并非社会环境的直接产物,而是法律系统以一种规则的逻辑方式与环境进行的互动。社会因素必须首先被重构为法律系统内的规则代码,才能进入法律系统的内部循环,成为法律秩序的组成部分。
其他文献
目的:探讨延续性产后母婴健康教育管理对外来工初产妇母婴健康发育的影响。方法:按产妇分娩时间顺序将90例外来工初产妇分为干预组和对照组,每组45例。对照组母婴出院后按定期
随着我国经济的不断发展,对于财政体制改革也逐步加深,而为了适应改革后的新财政体制,行政事业单位将财务会计发展为管理会计,就行政事业单位而言,管理会计在当下的应用还不
回 回 产卜爹仇贱回——回 日E回。”。回祖 一回“。回干 肉果幻中 N_。NH lP7-ewwe--一”$ MN。W;- __._——————》 砧叫]们羽 制作:陈恬’#陈川个美食 Back to yield
目的探讨N-myc下游调节基因2(NDRG2)基因对直肠癌细胞增殖、迁移、凋亡的影响。方法培养SW480人直肠癌细胞,以p CDNA3.1为载体,将p CDNA3.1-NDRG2和空载体(SW480-Ve)转染至SW
廊下派是希腊化哲学三大流派中最有影响的学派,然而一直以来,相比它的其他知识领域,廊下派的政治哲学却相对受到冷落。究其根本原因,在于人们没有足够恰当地评析廊下派的价值
面对中国电子商务的快速发展,中国邮政速递物流公司开发的e邮宝业务暴露出配送慢、投递慢、理赔慢的弊端,现有的投递方式已无法满足日益增长的"电子商务+快递"消费模式的需求
随着科学技术的不断进步,工程项目的旅工机械化和自动化程度的不断提高,施工现场临时用电场所更加广泛,但由于施工现场临时用电系统中存在很多薄弱环节,容易引发各种人身触电伤亡
“有效教学”是在新课程理念指导下的有效教学。关于有效教学,仁智互见,这是一个不争的事实。有的学者认为,凡是能促进学生发展的教学就是有效教学;有的学者则认为,让学生学的轻松
法律实证主义与欧洲殖民扩张理念建构了19世纪西方国家主权观念的基本框架,基于“主权观念”与“文明国家”而缔造的近代国际法自然不无例外地将欧洲法乃至西方基督教文明视
目的:通过锥形束CT三维成像研究单侧后牙正锁患者颞下颌关节的骨性特征。方法对35例安氏Ⅰ类单侧后牙正锁患者(实验组单侧后牙正锁患者19例,对照组安氏Ⅰ类无锁患者16例)使用口腔