虚假诉讼导致民事诉讼功能异化,不仅无法有效解决纠纷,甚至可能沦为行为人谋取不当利益的工具,妨害司法秩序,侵害公民合法权益。防范和治理虚假诉讼成为社会必要。与大部分国家和地区不同,我国刑法主要通过虚假诉讼罪这一独立罪名规制虚假民事诉讼行为。我国刑法理论界对虚假诉讼行为的入罪罪名以及虚假诉讼罪的行为要件进行了深入探讨,但是由于虚假诉讼存在与其他概念相混淆、与其他罪名存在竞合、案件形态复杂多样等难点,导致如何确定本罪的行为方式仍然存在争议。当前,虚假诉讼罪的行为认定依据主要有法律规定、司法解释及其解读,以及参照他罪。由于刑法关于虚假诉讼罪行为要件的罪状表述过于抽象难以直接适用,司法解释及其解读因过度限缩解释虚假诉讼行为而与司法实践相悖。虚假诉讼罪因行为方式、行为构造和罪状表述与其他罪存在竞合与交叉,但参照他罪的行为认定标准因个罪特殊性仍会导致解释结论并不合理。因此,有必要从虚假诉讼罪作为民事诉讼行为,受民事诉讼法调整的个罪特性,以及违背当事人真实义务导致民事诉讼行为失信的行为本质出发,从而明确虚假诉讼行为的实质性内容。基于当事人真实义务理论和虚假诉讼罪的行为构成要件,虚假诉讼行为应当是“行为人明知其主张的实体法律事实存在全部或部分虚假,仍以该事实提起民事诉讼,虚构民事纠纷,且就该事实主张作真实而完整之表示具有期待可能性”的行为。因此,“行为人明知其主张事实存在虚假性”、“捏造的事实为实体法律事实”、“该虚假事实足以虚构民事纠纷”以及“具有期待可能性”四个方面是认定虚假诉讼行为的基本路径。此外,通过实证分析可知,将虚假诉讼行为按照行为主体、不法目的和行为方式予以区分,对于司法实践中虚假诉讼罪的行为认定而言,并不具有实际意义。故以虚假行为指向内容所覆盖的事实范围为标准,将虚假诉讼行为分为“全部虚假事实型”与“部分虚假事实型”,并基于二者的特点分析行为认定的注意点。