论行政刑法规范的谦抑适用

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我们已经生活在“行政犯时代”,行政刑法规范的具体适用越来越受到关注,成为既具有理论意义又兼具实践价值的研究课题。行政刑法规范是基于行政法发展的现实需要而产生的,同时又根植于刑法,发展于刑法。因此,其具体适用问题既涉及到行政法与刑法的关系、行政不法与刑事不法关系等具体内容,也关系到刑法介入行政法领域的正当化与限度等刑法边界理论。现实状况是,立法上行政刑法规范不断扩张,司法上行政刑法规范适用乱象,可谓是理论上“聚讼不休”,实践中“乱象丛生”。凡此种种,均反映了行政刑法规范谦抑性缺失之司法现状。无疑,行政刑法规范的扩张扩宽了社会治理模式,有效地解决了当下部分社会问题,但也带来诸多负面影响和重大隐患。在此背景下,如何才能使行政刑法规范在具体适用中保持其谦抑性,妥善解决司法之殇,成为本文研究的主要问题。缘此,本文首先从实证案例入手揭示行政刑法规范司法困境,以其所涉及的基础理论争议为根基分析原因,从中发现理论冲突与症结所在,继而回溯到“谦抑”这一基本立场,对症下药找寻破解之道。本文除引言外,共分为四个部分,具体内容安排如下:第一部分,考察行政刑法规范适用的司法困境。主要是通过对案例的研究,直观说明行政刑法规范具体适用中谦抑缺失这一现状与特征。司法困境主要体现在:刑事违法性判断的缺失导致以刑代行;行政违法性判断的缺失引起过罪化;行政前置认定的绝对从属产生冲突;空白罪状局限性引起行刑衔接不畅。主要特征表现为:行政刑法规范适用的扩大化、口袋化、过度化。第二部分,分析行政刑法规范适用现状的理论争议。通过对前述实践的考察,进一步从理论入手,得出正是由于相关理论争议未能厘清才引起实践困境这一结论。相关理论争议主要分为,违法一元论与多元论的理论争议、量的区别说与质的区别说之间的理论争议,从属性与独立性之间的理论争议。通过理论的争议与实践困境形成对应,以期对行政刑法规范具体适用起到推动作用。第三部分,探究行政刑法规范具体适用的立场选择。分别从行政刑法规范自身的特殊性、社会发展与行政刑法理论演进、“二元制”模式行刑关系模糊和行政刑法规范困境的消极效应四个维度出发,分析出我国面对社会治理的现实需求,提出行政刑法规范具体适用中坚持谦抑立场的必要性。第四部分,明确行政刑法规范谦抑适用的路径。本部分在前述研究基础上,提出具体的解决路径:加强行刑衔接、完善刑法解释、发挥法益限缩作用、坚持刑法独立判断。
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