【摘 要】
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劳务派遣退回制度在本质上,是规范用工方式的法律制度之一。在我国主要体现在《劳动合同法》和《劳务派遣暂行规定》,但其立法原则及立法内容均过于强制,违背了作为非传统的、市
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劳务派遣退回制度在本质上,是规范用工方式的法律制度之一。在我国主要体现在《劳动合同法》和《劳务派遣暂行规定》,但其立法原则及立法内容均过于强制,违背了作为非传统的、市场化的劳务派遣行为的灵活性和自愿性特点,以至于我国劳务派遣行为在市场化运作过程中处于僵化的状态,相应的,因此发生的纠纷而进行的司法审判或仲裁也陷于矛盾和困惑,其裁判理由和裁判结果均不能达到立法的初衷。为此,笔者建议,在立法原则上,应当重新调整退回制度的立法定位,放松国家管制并强化意思自治、区分企业责任和社会责任,以期灵活用工关系、稳定劳动关系;在制度调整上,重新构建劳务派遣退回制度,即在退回情形的设置上,扩大法定退回情形、肯定约定退回情形、修改禁止退回情形;在合法退回的后果方面,增加对劳动者维持不派遣、维持再派遣和解雇等情况的规范;在非法退回后的责任方面,合理区分解雇和不解雇两种情况,并采取更加市场化的手段来分配法律责任,同时就劳务公司与用工单位之间的连带责任制度再进一步细化。此外,在司法实务中,司法机关也应注意防范企业滥用退回权利侵害劳动者合法权益的情况,力争在实践中进一步平衡企业与劳动者的利益。
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