故意伤害罪是颇为常见的一种犯罪,本罪是否存在未遂以及如何规制本罪未遂皆因立法的模糊引致理论界存在难以消解的分歧。司法机关一直以“轻伤”结果作为入罪条件,对于无轻伤以上结果的故意伤害行为则以无罪化或他罪化的方式处置。“唯结果论”的做法违背刑法的基本要义、主客观相一致、罪刑法定和法益衡平等基本原则,难以适应故意伤害类案件类型多元、手法翻新快的新形势,也无益于遏制中国社会千百年来存在的暴戾之气。探究如何从立法上完善故意伤害未遂的规制,遂成理论界和实务界亟待解决的问题。本文在分析故意伤害未遂相关立法的基础上,提出故意伤害罪是存在未遂形态的,结合司法实践中的处置常策和现实困境,分析刑法规制故意伤害未遂的必要性及范围,主张回归“源问题”,探讨出规制故意伤害未遂的路径。全文3.2万余字,除摘要、结语、致谢外,共分以下四部分:本文第一部分是“故意伤害未遂的立法考察”。本部分着重介绍故意伤害未遂在国内外的相关规定及我国的立法反思。首先,引出我国故意伤害未遂的相关法律规范并界定其概念;其次,介绍典型的民法法系国家、英美法系国家对故意伤害未遂的刑事立法;最后,通过国内外的立法比较,反思我国现行立法之不足,为证立故意伤害罪存在未遂形态抛出“引子”,为本文匡定研究对象。第二部分是“故意伤害未遂的司法困境”。本部分论证现行刑法在故意伤害罪面临的“源问题”未解决的情形下,暴露出许多“流问题”,并沿袭至今且亟待解决。首先,文章介绍了故意伤害未遂在司法实践中的处置常策,即将“无轻伤以上结果”的伤害行为作无罪化处置,而将性质恶劣、案情复杂、社会影响恶劣的“无轻伤以上结果”的伤害行为作他罪化处置;其次,文章分析了故意伤害未遂存在的现实困境,即在司法实践中暴露出的法益保护缺位、程序不公、罪名适用不符等问题,从而更深入的认识到否认故意伤害未遂所导致的困境,为对策性研究做好铺垫。第三部分是“刑法规制故意伤害未遂行为的必要性及其边界”。首先,探讨刑法规制故意伤害未遂行为的必要性,通过从行为自身的视角、“二元违法论的视角”、国际视角和社会民众视角,论证规制故意伤害未遂行为的合理性;其次,明确刑法规制伤害未遂行为所需遵循的谦抑性原则、罪刑均衡原则和法益衡平原则;最后,对能够入刑的“伤害未遂”行为的范围进行一个清晰的厘定,即明确轻伤害与重伤害是否存在未遂,是否需要全部纳入刑罚处罚的范围。第四部分是“刑法规制故意伤害未遂的路径探究”。本部分重在为暴行的高发态势寻求解决之道。为维护社会秩序,同时又能处理好刑法与伤害未遂行为之间道德要求的冲突,提出故意伤害未遂行为可供选择的刑法规制路径,即修正“刑法第234条”的罪状表述、完善故意伤害未遂的刑法解释、增设专属罪名。重点阐述为何在现行刑法中增设暴行罪这一专属罪名,并明确增设暴行罪的具体构想,即暴行的概念、法条设计、构成要件和边界问题及其解决意见。