积极刑法观下高空抛物罪研究

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乌尔里希·贝克创立的“风险理论”融入法治社会后,风险刑法应运而生,全球都进入刑事立法活跃化时代,其背后是积极刑法观渐入的结果,积极刑法观正逐步影响着世界各国的刑事治理,我国在其影响下形成的预防性立法模式正推动着刑事立法的现代化。高空抛物罪就是该立法背景下的产物,本文以积极刑法观为切入点,以高空抛物罪为主线,旨在对积极刑法观下高空抛物罪展开研究,并提出预防高空抛物罪扩张风险的路径。积极刑法观在与消极刑法观、谦抑主义的博弈中冲出重围,无形中对我国刑事立法产生影响。它不绝对与其他两种观点对立,他们是同一问题的不同面。积极刑法观在全球趋势下悄然改变了我国刑法的构造与功能,我国刑法朝着抽象危险犯的方向发展。由于现有刑法在规制高空抛物行为上捉襟见肘,受积极刑法观的指导高空抛物罪应运而生。高空抛物罪是积极刑法观指导下的新兴罪名,表现出了法益保护早期化的特征。该罪的设立为解决同案不同判等司法困境提供了思路。高空抛物罪作为新增罪名,主要通过从构成要件、罪名竞合或罪与非罪的关系上进行罪名理解和认识,并通过与故意杀人罪、寻衅滋事罪等罪名的比较,突出高空抛物罪的特殊性。积极刑法观本身就是一种扩张式立法,高空抛物罪作为积极刑法观指导下的立法自然具有潜在的扩张风险,一旦扩张将会引发泛刑化问题,无形中还会虚化民法的力量,激化社会矛盾,造成非良性循环。面对高空抛物罪潜在扩张风险,从两个方向探索限制高空抛物罪扩张新路径,一是完善刑法规定,主要是设定“情节严重”的相关规定,采用列举加兜底、反向排除的方法研究司法解释对“情节严重”可行性,以此来解决泛刑化问题。二是实体法方向的“民刑行分层共治模式”。两种途径都是通过分流较轻程度的高空抛物案件,达到遏制刑法扩张的目的。民刑行分层共治模式是针对高空抛物行为,合理划分三大部门法的法律权限,秉持着“民进、刑退、行辅”的原则,将全社会不同程度的高空抛物行为分部门治理,防止高空抛物罪扩张虚化前置法问题。民法、刑法、行政法作为我国法治社会的三大部分法,应该相辅相成,避免一枝独大,在积极刑法观备受推崇的今天,刑法更应该时刻警惕,避免陷入“刑法万能论”的漩涡。
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