当代中国民俗习惯在家事裁判中的规范化适用研究

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2017年10月1日起实施的《民法总则》第10条规定:“处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。”该条的出现可以说为法官在民事纠纷中适用民俗习惯奠定了法律基础,不过在家事领域的司法实践中,法官的裁判存在说理晦涩、程序不清等问题。本文在对民俗习惯相关理论研究的基础上,通过搜索家事领域相关案例,总结司法适用的现状,在程序和实体两方面提出规范化建议。正文除引言和结语外共分为四个部分:第一章主要从两个方面进行阐述:一方面对核心概念如民俗习惯、家事裁判等进行界定,并说明法官规范化适用民俗习惯的实践意义;另一方面基于司法立场,分析民俗习惯作为次位法源的原因,并根据三种学说证明民俗习惯在家事裁判中适用的必要性。第二章从家事案件的裁判现状入手,一方面总结出民俗习惯的功能发挥情况,即可以作为案件证据、案件事实或者裁判依据,另一方面从程序和实体两方面发掘法官适用中的问题。第三章基于法官裁判的现状,提出程序方面的规范化建议:主要包括民俗习惯的启动、证明以及查明和确认,即由当事人在程序方面发挥主导作用,将民俗习惯带入到家事纠纷中。第四章则是实体方面的规范化:主要包括民俗习惯的规范识别、效力识别、适用方式以及裁判说理,即由法官进行识别判断,使民俗习惯以证据、事实或裁判依据的形式进入到家事裁判中。
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