论文部分内容阅读
1998年，比尔·盖茨在《财富》杂志上曾说过一段话：“尽管在中国每年有大约300万台电脑被售出，中国人却不会为软件付钱，不过总有一天他们会的。既然他们想要去偷，我们就让他们偷我们的。他们会因此上瘾，这样接下来的10年我们就会找出某种办法让他们付账。”
且不说比尔·盖茨10年前是不是真的有未卜先知的能力，但是他所说的情况却真的在2008年发生了，他们找到了“某种方法”——微软宣布，从10月20日起，将对Windows和Office用户进行正版验证，微软通过自动更新下载到用户电脑上的验证工具，自动检测验证用户电脑上安装的Windows XP和Office是否为正版软件，如果使用了盗版软件，用户会不断收到正在使用盗版软件的提示，并被强制插入多处明显的提醒标识，未通过正版验证的Windows XP还将被每小时黑屏一次。
微软此举想要打击盗版的立场和出发点是好的，然而它在打落“番茄”之后，马上就进行这种举动，却是不得人心的。这个消息发布之后，立即在互联网惊起骂声无数。某网站的在线调查结果表明，参与投票的近七万名网友中，支持微软公司，认为这种强制验证行为无可厚非者仅占5.36%，反对者为92.18%，其中认为“正版价格实在太高，愿将盗版进行到底”者就占了67.79%。
“番茄”成被告
在Windows XP盗版软件中，番茄花园Windows是国内使用率较高的盗版XP修改版。
而近段时间，番茄花园站长洪磊被微软起诉并遭遇刑拘的事被炒得沸沸扬扬，国内各大网站也纷纷出台了相关的报道专题。
8月15日，番茄花园版Windows XP作者洪磊被苏州市警方拘留。同时，为番茄花园提供技术支持的成都红果科技有限公司也被查封，警方在随后调查中发现，洪磊账户里有200多万元不明来源的收入。
8月20日，对此事一直保持沉默的微软中国正式表态称:“番茄花园从事的软件盗版活动在相当长的一段时间以来十分猖獗，包括微软在内的众多国内外软件公司的权益均受到了严重损害，有鉴于此，微软日前和其它软件公司就番茄花园网站的侵权犯罪活动，向国家版权局和公安部进行了投诉，并得到了高度重视。”
8月21日，洪磊本人两年前(2006年9月)与其友的聊天录音实况惊现网络,其中部分谈话内容涉及番茄花园依靠捆绑流氓软件月入10万等内容。
8月22日，在坊间装机量并不逊于“番茄花园版”的其他几家较大盗版Windows网站也“清理部分内容”，“集体暂避风头”。
8月28日，微软大中华区首席运营官鲍方德回应番茄花园事件，坚称“微软一直100%地打击盗版”。
事实上，番茄花园版Windows XP早在2003年就已经问世，为什么五年的时间里安然无恙，却在2008年中国奥运其间身陷囹圄？
为何拿“番茄”开刀
放水养鱼？
有业内人士认为，“番茄花园为微软Windows XP操作系统在中国的普及起到了很大的促进作用，微软赶在XP即将退市时‘动手’，其动机值得怀疑”。
与目前微软的正版增值计划里Windows XP中文版动则几百上千的价格相比，番茄花园版的Windows XP几乎是免费的；而且，番茄花园取消了微软的正版验证程序，同时还对Windows XP进行、桌面、按钮等外观美化，推出了不少主题主题、壁纸资源包。另外，番茄花园还打开了原版系统中的一些功能模块限制，加快了平台运行速度，并在安装完成系统平台后集成一些实用的小工具。
2007年1月30日，微软最新一代操作系统Windows Vista正式开始向普通用户出售，这意味着微软的重心已经不在Windows XP上了，但市场的反应似乎仍然停留在对Windows XP的“留恋”上。尤其是番茄花园中，有些仿VISTA的界面让很多VISTA粉丝都爱不释手。因此，番茄花园无论是和原版Windows XP，还是和升级的VISTA相比，价格便宜到可以忽略不计，用户体验却可以和VISTA媲美，硬件还不需要升级，安装速度和运行速度明显提升，维护起来更是非常方便。这对于习惯 “免费”的国内用户来说，其吸引力几乎是致命的。据不完全统计，国内安装使用番茄花园版Windows XP的用户数在千万以上。
客观上，番茄花园已经为微软培养了足够庞大的用户群，已经达到了微软在中国市场独占鳌头，进而形成垄断局面的目的，接下来就是在合适的时机进行反盗版。
如今，微软推出Vista后，市场占有率一直不够乐观，即便在销售不错的海外市场，仍有很多XP用户不愿升级，很多人甚至对微软原计划08年6月30日停止升级的做法相当抵触。而国内用户更是舍不得Windows XP，因为升级到Vista不但意味着软件的支出，而且新系统对硬件的要求也很高。这对微软推行Vista系统绝对是一块绊脚石。为了搬掉这块石头，最好的方法莫过于利用知识产权保护法则，投诉番茄花园盗版侵权。
躲避反垄断调查？
还有另外一种比较让人信服的说法。今年8月1日我国《反垄断法》正式实施，以中国本土软件企业永中科技总经理曹参为代表的诸多业内人士呼吁，政府应将微软列为中国《反垄断法》的“第一被告”，理由是微软在中国一直滥用垄断地位，利用技术垄断和市场垄断双重手段打压国内企业，并让国人承受比美国更高的价格。对于微软来说，如果成为首个被告，在企业形象上的打击或许比实际损失更为沉重。在这样一个关头，微软投诉番茄花园的举动不能不让人浮想联翩。
专家表示，此番投诉番茄花园“盗版”，或许是希望通过向中国政府传达其盗版软件在国内数量庞大，来作为应对反垄断调查的筹码。利用“反盗版”来抵抗“反垄断”，让微软从“涉嫌垄断者”成为“受害人”，可以转移部分公众的视线。
针对这种说法，微软方面澄清，目前市场上将微软遭遇反垄断调查申请与向番茄花园投诉两者混为一谈的说法没有根据。
微软中国公关总监陈然峰表示，在中国创造公平竞争环境将更好地保护消费者的权益，鼓励创新并推动经济发展。微软在全球范围内，包括在中国，也在遵守有关公平竞争的法律制度，并继续依照中国的法律法规开展经营活动，支持中国信息技术产业的发展。
中国科学院院士倪光南表示，目前微软在中国IT业的垄断，尤其在桌面操作系统和办公套件方面的垄断已经没有任何疑问。北京中银律师事务所律师董正伟也认为，微软向番茄“开刀”，“证明微软已经得知国家反垄断机构介入了程序，希望通过打击盗版的形式来解决可能被诉讼的问题。”董正伟认为，虽然微软举报了“番茄花园”，但不会影响微软在国内已经形成垄断的局面，也不会对微软的反垄断调查造成影响。
话虽如此，也改变不了微软向番茄花园进军，大举摘“番茄”的计划。
“番茄”注定凋零
对于番茄花园是否侵权，国家知识产权局表示，凡是未取得著作权人同意，擅自在网上复制、改编、传播他人作品的行为均属侵权行为。
同时，在番茄花园发展的几年中，其知名度和装机量的巨大潜力，吸引众多的盗版商和桌面软件公司与其进行合作，打包推广IE插件或桌面软件，这成为该网站的重要利润来源。目前很多提供免费下载的网站，都是通过广告、捆绑插件、销售盗版光盘等营利模式进行变相的经营性活动。根据最高人民法院、最高人民检察院的司法解释，这种行为以营利来定性，法院根据情节的严重程度，最高可判处七年有期徒刑，并没收非法所得，是否会判处罚金会视情况而定。
是否利用番茄花园版Windows XP不正当牟利将是作者洪磊侵权事件定性的关键。而就在8月21日，业界曝光了一份两年前洪磊私人谈话记录，其中番茄花园利用修改 Windows XP获得商业收益的细节也公诸于世。
法律专家游云庭认为，因为番茄花园版本 Windows XP涉及到收费问题，因此番茄花园侵权比QQ珊瑚虫事件更严重。“番茄花园事件与QQ珊瑚虫事件之间质的区别在于，微软的Windows XP 收费，而腾讯的QQ是免费的，番茄花园提供的软件下载，会给微软造成财产损失。因此，番茄花园的社会危害性要大于珊瑚虫版QQ事件。”
搬起石头砸自己的脚
其实，番茄花园事件只是微软反盗版组合拳里的一个小动作。一年内，继摘掉“番茄”、Office软件降价促销、校园软件计划之后，如今微软推出的新正版验证计划被业界人士称为“反盗版”的第四板斧。
《反垄断法》规定，一个经营者在相关市场的市场份额达到50%即应当认定为具有垄断者的法律地位。上文提到了微软对盗版软件实施定时黑屏的措施，这项措施证明：微软可以通过自动更新修改安装盗版软件的电脑设置，显然，它也具备通过盗版电脑滥用市场支配地位，比如更改操作系统设置，打击竞争对手软件的能力。
游云庭认为，微软的上述反盗版举措证明了微软公司对于个人电脑上安装的该公司的操作系统软件和办公软件具有完全的控制力，无论是正版的还是盗版的，也完全推翻了该公司中国区总裁张亚勤两个月前的说法“由于微软大部分以非正版方式存在，正版产品市场份额很小，因此微软在中国构成垄断的前提不存在。”
微软越想躲开反垄断调查，与垄断撇清关系，却越加证明了其在中国市场垄断的地位。而且，从番茄花园事件，到如今的黑屏措施，微软已经越来越难以挽回消费者的心了，这难道不是搬起石头砸自己的脚吗？
且不说比尔·盖茨10年前是不是真的有未卜先知的能力，但是他所说的情况却真的在2008年发生了，他们找到了“某种方法”——微软宣布，从10月20日起，将对Windows和Office用户进行正版验证，微软通过自动更新下载到用户电脑上的验证工具，自动检测验证用户电脑上安装的Windows XP和Office是否为正版软件，如果使用了盗版软件，用户会不断收到正在使用盗版软件的提示，并被强制插入多处明显的提醒标识，未通过正版验证的Windows XP还将被每小时黑屏一次。
微软此举想要打击盗版的立场和出发点是好的，然而它在打落“番茄”之后，马上就进行这种举动，却是不得人心的。这个消息发布之后，立即在互联网惊起骂声无数。某网站的在线调查结果表明，参与投票的近七万名网友中，支持微软公司，认为这种强制验证行为无可厚非者仅占5.36%，反对者为92.18%，其中认为“正版价格实在太高，愿将盗版进行到底”者就占了67.79%。
“番茄”成被告
在Windows XP盗版软件中，番茄花园Windows是国内使用率较高的盗版XP修改版。
而近段时间，番茄花园站长洪磊被微软起诉并遭遇刑拘的事被炒得沸沸扬扬，国内各大网站也纷纷出台了相关的报道专题。
8月15日，番茄花园版Windows XP作者洪磊被苏州市警方拘留。同时，为番茄花园提供技术支持的成都红果科技有限公司也被查封，警方在随后调查中发现，洪磊账户里有200多万元不明来源的收入。
8月20日，对此事一直保持沉默的微软中国正式表态称:“番茄花园从事的软件盗版活动在相当长的一段时间以来十分猖獗，包括微软在内的众多国内外软件公司的权益均受到了严重损害，有鉴于此，微软日前和其它软件公司就番茄花园网站的侵权犯罪活动，向国家版权局和公安部进行了投诉，并得到了高度重视。”
8月21日，洪磊本人两年前(2006年9月)与其友的聊天录音实况惊现网络,其中部分谈话内容涉及番茄花园依靠捆绑流氓软件月入10万等内容。
8月22日，在坊间装机量并不逊于“番茄花园版”的其他几家较大盗版Windows网站也“清理部分内容”，“集体暂避风头”。
8月28日，微软大中华区首席运营官鲍方德回应番茄花园事件，坚称“微软一直100%地打击盗版”。
事实上，番茄花园版Windows XP早在2003年就已经问世，为什么五年的时间里安然无恙，却在2008年中国奥运其间身陷囹圄？
为何拿“番茄”开刀
放水养鱼？
有业内人士认为，“番茄花园为微软Windows XP操作系统在中国的普及起到了很大的促进作用，微软赶在XP即将退市时‘动手’，其动机值得怀疑”。
与目前微软的正版增值计划里Windows XP中文版动则几百上千的价格相比，番茄花园版的Windows XP几乎是免费的；而且，番茄花园取消了微软的正版验证程序，同时还对Windows XP进行、桌面、按钮等外观美化，推出了不少主题主题、壁纸资源包。另外，番茄花园还打开了原版系统中的一些功能模块限制，加快了平台运行速度，并在安装完成系统平台后集成一些实用的小工具。
2007年1月30日，微软最新一代操作系统Windows Vista正式开始向普通用户出售，这意味着微软的重心已经不在Windows XP上了，但市场的反应似乎仍然停留在对Windows XP的“留恋”上。尤其是番茄花园中，有些仿VISTA的界面让很多VISTA粉丝都爱不释手。因此，番茄花园无论是和原版Windows XP，还是和升级的VISTA相比，价格便宜到可以忽略不计，用户体验却可以和VISTA媲美，硬件还不需要升级，安装速度和运行速度明显提升，维护起来更是非常方便。这对于习惯 “免费”的国内用户来说，其吸引力几乎是致命的。据不完全统计，国内安装使用番茄花园版Windows XP的用户数在千万以上。
客观上，番茄花园已经为微软培养了足够庞大的用户群，已经达到了微软在中国市场独占鳌头，进而形成垄断局面的目的，接下来就是在合适的时机进行反盗版。
如今，微软推出Vista后，市场占有率一直不够乐观，即便在销售不错的海外市场，仍有很多XP用户不愿升级，很多人甚至对微软原计划08年6月30日停止升级的做法相当抵触。而国内用户更是舍不得Windows XP，因为升级到Vista不但意味着软件的支出，而且新系统对硬件的要求也很高。这对微软推行Vista系统绝对是一块绊脚石。为了搬掉这块石头，最好的方法莫过于利用知识产权保护法则，投诉番茄花园盗版侵权。
躲避反垄断调查？
还有另外一种比较让人信服的说法。今年8月1日我国《反垄断法》正式实施，以中国本土软件企业永中科技总经理曹参为代表的诸多业内人士呼吁，政府应将微软列为中国《反垄断法》的“第一被告”，理由是微软在中国一直滥用垄断地位，利用技术垄断和市场垄断双重手段打压国内企业，并让国人承受比美国更高的价格。对于微软来说，如果成为首个被告，在企业形象上的打击或许比实际损失更为沉重。在这样一个关头，微软投诉番茄花园的举动不能不让人浮想联翩。
专家表示，此番投诉番茄花园“盗版”，或许是希望通过向中国政府传达其盗版软件在国内数量庞大，来作为应对反垄断调查的筹码。利用“反盗版”来抵抗“反垄断”，让微软从“涉嫌垄断者”成为“受害人”，可以转移部分公众的视线。
针对这种说法，微软方面澄清，目前市场上将微软遭遇反垄断调查申请与向番茄花园投诉两者混为一谈的说法没有根据。
微软中国公关总监陈然峰表示，在中国创造公平竞争环境将更好地保护消费者的权益，鼓励创新并推动经济发展。微软在全球范围内，包括在中国，也在遵守有关公平竞争的法律制度，并继续依照中国的法律法规开展经营活动，支持中国信息技术产业的发展。
中国科学院院士倪光南表示，目前微软在中国IT业的垄断，尤其在桌面操作系统和办公套件方面的垄断已经没有任何疑问。北京中银律师事务所律师董正伟也认为，微软向番茄“开刀”，“证明微软已经得知国家反垄断机构介入了程序，希望通过打击盗版的形式来解决可能被诉讼的问题。”董正伟认为，虽然微软举报了“番茄花园”，但不会影响微软在国内已经形成垄断的局面，也不会对微软的反垄断调查造成影响。
话虽如此，也改变不了微软向番茄花园进军，大举摘“番茄”的计划。
“番茄”注定凋零
对于番茄花园是否侵权，国家知识产权局表示，凡是未取得著作权人同意，擅自在网上复制、改编、传播他人作品的行为均属侵权行为。
同时，在番茄花园发展的几年中，其知名度和装机量的巨大潜力，吸引众多的盗版商和桌面软件公司与其进行合作，打包推广IE插件或桌面软件，这成为该网站的重要利润来源。目前很多提供免费下载的网站，都是通过广告、捆绑插件、销售盗版光盘等营利模式进行变相的经营性活动。根据最高人民法院、最高人民检察院的司法解释，这种行为以营利来定性，法院根据情节的严重程度，最高可判处七年有期徒刑，并没收非法所得，是否会判处罚金会视情况而定。
是否利用番茄花园版Windows XP不正当牟利将是作者洪磊侵权事件定性的关键。而就在8月21日，业界曝光了一份两年前洪磊私人谈话记录，其中番茄花园利用修改 Windows XP获得商业收益的细节也公诸于世。
法律专家游云庭认为，因为番茄花园版本 Windows XP涉及到收费问题，因此番茄花园侵权比QQ珊瑚虫事件更严重。“番茄花园事件与QQ珊瑚虫事件之间质的区别在于，微软的Windows XP 收费，而腾讯的QQ是免费的，番茄花园提供的软件下载，会给微软造成财产损失。因此，番茄花园的社会危害性要大于珊瑚虫版QQ事件。”
搬起石头砸自己的脚
其实，番茄花园事件只是微软反盗版组合拳里的一个小动作。一年内，继摘掉“番茄”、Office软件降价促销、校园软件计划之后，如今微软推出的新正版验证计划被业界人士称为“反盗版”的第四板斧。
《反垄断法》规定，一个经营者在相关市场的市场份额达到50%即应当认定为具有垄断者的法律地位。上文提到了微软对盗版软件实施定时黑屏的措施，这项措施证明：微软可以通过自动更新修改安装盗版软件的电脑设置，显然，它也具备通过盗版电脑滥用市场支配地位，比如更改操作系统设置，打击竞争对手软件的能力。
游云庭认为，微软的上述反盗版举措证明了微软公司对于个人电脑上安装的该公司的操作系统软件和办公软件具有完全的控制力，无论是正版的还是盗版的，也完全推翻了该公司中国区总裁张亚勤两个月前的说法“由于微软大部分以非正版方式存在，正版产品市场份额很小，因此微软在中国构成垄断的前提不存在。”
微软越想躲开反垄断调查，与垄断撇清关系，却越加证明了其在中国市场垄断的地位。而且，从番茄花园事件，到如今的黑屏措施，微软已经越来越难以挽回消费者的心了，这难道不是搬起石头砸自己的脚吗？