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摘 要：内幕交易行为是与资本市场发展紧密联系的一个顽疾，是影响资本市场三公原则，严重损害投资者利益的违法违规行为，依据我国《证券法》的当前规定，内幕交易的构成要件内幕交易主体、内幕信息和内幕交易行为。在实践中对于三要件的具体认定是判断一种行为是否属于内幕交易的关键环节。近年来，证券内幕交易一直是证券监管部门查处和打击的重点。行为人一旦被认定为内幕交易，将可能受到严重的处罚。我国现行的法律规定尚存在不足之处，本文在分析我国规定存在的问题上，提出几点完善建议，以期更好地保护投资者的合法权益，保证证券市场的稳定发展。
关键词：内幕交易；认定标准；内幕信息
一、什么是证券内幕交易？
证券内幕交易是指内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，利用内幕信息买卖相关证券，或者泄露内幕信息，或者建议他人买卖相关证券的行为。内幕交易主要有三种常见的形态：
内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，买卖相关证券；第二，内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，泄露内幕信息；第三，内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，建议他人买卖相关证券。
二、我国内幕交易的构成要件及存在的问题
《证券法》第73条规定：“禁止证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动。”从法条的规定中可以分析出内幕人员、内幕信息和内幕行为这三个构成要素。
（一）内幕人员
从《证券法》第73条的规定中得出，内幕交易的主体包括两类人，一类是“内幕信息的知情人”，另一类是“非法获取内幕信息的人”。《证券法》第74条中列举了证券交易内幕信息的知情人的七种类型，但关于认定何为“非法获取内幕信息的人”并没有相关的规定，致使在认定内幕交易主体时发生了分歧。有人认为，“非法获取内幕信息的人”是指获取内幕信息的途径是违法的，但也有认为只要非内幕信息知情人员获得了其不该知悉的内幕信息，不管其使用了什么方式，都属于非法获取。
（二）内幕信息
内幕信息是指证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。内幕信息是内幕交易的起点和核心，是认定内幕交易的关键所在，从《证券法》第75条第一款规定中可知，内幕信息的三大基本特征为：
1.相关性
从条文中理解，内幕信息的特征之一是与公司的经营、财务或是证券市场价格相关。但如何判断其相关性，法律法规中并没有明确的规定或是详细的指导意见，导致在司法实践中认定内幕信息时出现困境。总体而言，相关性标准较笼统，并没有确立确切性标准。
2重大性
证券法第67条第二款列举了十二项重大事件，第75条列举了股权结构重大变化、上市公司收购方案等七类信息为内幕信息。第67条中列举的重大事件是“可能对上市公司股票价格产生较大影响”，而第75条规定的是“对证券市场价格有重大影响的信息”，究竟是“可能有较大影响”还是“有重大影响”，重大影响到何种程度就达到了内幕信息“重大性“的标准，以及如何对重大性”定性和定量，这些问题都需要在法律修订时予以考虑。
3.未公开性
公开原则是证券市场“三公原则”之一，对整个证券市场的健康良好发展具有重要的作用，公开的信息对于市场上的投资者来说，获得和利用该公开信息进行交易的机会是平等的，也就是说获得利润的机会是平等的，假若有人利用了尚未向社会公开的信息进行交易，显然对于其他投资者是不公平的。因此，信息是否被公开，是区分正当交易与违法内幕交易的重要标准
（三）内幕行为
证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券，内幕人员利用内幕信息进行交易的行为大致可以分为三种类型：一是买卖型内幕交易。指内幕交易人员在其掌握内幕信息后，自己直接利用内幕信息进行内幕交易的行为。二是泄露型内幕交易。指内幕人员，包括知情人和非法获取内幕信息的人，将自己已知的内幕信息泄露给证券市场从事交易的人，他人利用此种方式获得的信息进行交易的行为。三是建议型内幕交易。指内幕交易的主体利用内幕信息建议他人买卖证券。《证券法》第76条第一款对内幕交易行为的界定仅是原则性的，并不能包括现实中所有类型的内幕交易行为，因此需要进一步细化和完善。
三、对我国提出的完善建议
（一）扩大内幕交易主体的范围
扩大内幕交易主体的范围是《证券法》修改应当关注的核心问题之一。《证券法》中第73条中提到了“内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人”，法律中关于何为“非法获取内幕信息的人”并无具体规定。建议将两类主体合并修改为“内幕信息的知情人”，无需对内幕交易主体进行分类，直接采用“内幕信息的知情人”这一表述即可。在上市公司资产重组过程中，重大信息较多，一旦这些消息公布开，对投资信息传递的可能性也较大。并购重组中有很高的内幕交易案件发生率，但现行法律中却没有把资产重组过程中涉及到的人员纳入到内幕交易的主体范围。这一点在《证券法》修改的过程中需要加以考虑。
（二）细化内幕信息的界定标准
1、相关性标准方面。我国证券相关法律对内幕消息认定中相关性标准的规定比较笼统，这给内幕交易的认定带来困难，应当规定详细具体一些，建立确切性的标准。
2、重大性标准方面。在认定内幕信息重大性方面，应当明确一般投资者标准，如果作为一般投资者在作出决定时认为该项信息会决定他是否进行投资，这便符合重大性的认定标准。另外，如果信息公布后引起公司股价波动，则应当认定该项信息是重大信息。
3、非公开性标准方面。内幕信息即未公开性的判断标准可以借鉴美国的做法，以市场消化了该内幕信息为标准。
（三）增加内幕交易的抗辩条款
建议参考证监会发布的《认证指引》中相关内容，增加内幕交易的抗辩条款，规定除哪些情形不构成内幕交易。
四、总结
我国的现行法律对内幕交易的构成要件的规定存在不足，从法律的具体条文规定中揭示存在的问题并提出建议，以助于证券市场的良好发展。
作者简介
魏巍，1992年8月9日出生，女，汉族，山西省长治市武乡县人，现就读于西北政法大学民商法学院民商法专业。主要研究方向：民商法。
（作者单位：西北政法大学民商法學院）
关键词：内幕交易；认定标准；内幕信息
一、什么是证券内幕交易？
证券内幕交易是指内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，利用内幕信息买卖相关证券，或者泄露内幕信息，或者建议他人买卖相关证券的行为。内幕交易主要有三种常见的形态：
内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，买卖相关证券；第二，内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，泄露内幕信息；第三，内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，建议他人买卖相关证券。
二、我国内幕交易的构成要件及存在的问题
《证券法》第73条规定：“禁止证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动。”从法条的规定中可以分析出内幕人员、内幕信息和内幕行为这三个构成要素。
（一）内幕人员
从《证券法》第73条的规定中得出，内幕交易的主体包括两类人，一类是“内幕信息的知情人”，另一类是“非法获取内幕信息的人”。《证券法》第74条中列举了证券交易内幕信息的知情人的七种类型，但关于认定何为“非法获取内幕信息的人”并没有相关的规定，致使在认定内幕交易主体时发生了分歧。有人认为，“非法获取内幕信息的人”是指获取内幕信息的途径是违法的，但也有认为只要非内幕信息知情人员获得了其不该知悉的内幕信息，不管其使用了什么方式，都属于非法获取。
（二）内幕信息
内幕信息是指证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。内幕信息是内幕交易的起点和核心，是认定内幕交易的关键所在，从《证券法》第75条第一款规定中可知，内幕信息的三大基本特征为：
1.相关性
从条文中理解，内幕信息的特征之一是与公司的经营、财务或是证券市场价格相关。但如何判断其相关性，法律法规中并没有明确的规定或是详细的指导意见，导致在司法实践中认定内幕信息时出现困境。总体而言，相关性标准较笼统，并没有确立确切性标准。
2重大性
证券法第67条第二款列举了十二项重大事件，第75条列举了股权结构重大变化、上市公司收购方案等七类信息为内幕信息。第67条中列举的重大事件是“可能对上市公司股票价格产生较大影响”，而第75条规定的是“对证券市场价格有重大影响的信息”，究竟是“可能有较大影响”还是“有重大影响”，重大影响到何种程度就达到了内幕信息“重大性“的标准，以及如何对重大性”定性和定量，这些问题都需要在法律修订时予以考虑。
3.未公开性
公开原则是证券市场“三公原则”之一，对整个证券市场的健康良好发展具有重要的作用，公开的信息对于市场上的投资者来说，获得和利用该公开信息进行交易的机会是平等的，也就是说获得利润的机会是平等的，假若有人利用了尚未向社会公开的信息进行交易，显然对于其他投资者是不公平的。因此，信息是否被公开，是区分正当交易与违法内幕交易的重要标准
（三）内幕行为
证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券，内幕人员利用内幕信息进行交易的行为大致可以分为三种类型：一是买卖型内幕交易。指内幕交易人员在其掌握内幕信息后，自己直接利用内幕信息进行内幕交易的行为。二是泄露型内幕交易。指内幕人员，包括知情人和非法获取内幕信息的人，将自己已知的内幕信息泄露给证券市场从事交易的人，他人利用此种方式获得的信息进行交易的行为。三是建议型内幕交易。指内幕交易的主体利用内幕信息建议他人买卖证券。《证券法》第76条第一款对内幕交易行为的界定仅是原则性的，并不能包括现实中所有类型的内幕交易行为，因此需要进一步细化和完善。
三、对我国提出的完善建议
（一）扩大内幕交易主体的范围
扩大内幕交易主体的范围是《证券法》修改应当关注的核心问题之一。《证券法》中第73条中提到了“内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人”，法律中关于何为“非法获取内幕信息的人”并无具体规定。建议将两类主体合并修改为“内幕信息的知情人”，无需对内幕交易主体进行分类，直接采用“内幕信息的知情人”这一表述即可。在上市公司资产重组过程中，重大信息较多，一旦这些消息公布开，对投资信息传递的可能性也较大。并购重组中有很高的内幕交易案件发生率，但现行法律中却没有把资产重组过程中涉及到的人员纳入到内幕交易的主体范围。这一点在《证券法》修改的过程中需要加以考虑。
（二）细化内幕信息的界定标准
1、相关性标准方面。我国证券相关法律对内幕消息认定中相关性标准的规定比较笼统，这给内幕交易的认定带来困难，应当规定详细具体一些，建立确切性的标准。
2、重大性标准方面。在认定内幕信息重大性方面，应当明确一般投资者标准，如果作为一般投资者在作出决定时认为该项信息会决定他是否进行投资，这便符合重大性的认定标准。另外，如果信息公布后引起公司股价波动，则应当认定该项信息是重大信息。
3、非公开性标准方面。内幕信息即未公开性的判断标准可以借鉴美国的做法，以市场消化了该内幕信息为标准。
（三）增加内幕交易的抗辩条款
建议参考证监会发布的《认证指引》中相关内容，增加内幕交易的抗辩条款，规定除哪些情形不构成内幕交易。
四、总结
我国的现行法律对内幕交易的构成要件的规定存在不足，从法律的具体条文规定中揭示存在的问题并提出建议，以助于证券市场的良好发展。
作者简介
魏巍，1992年8月9日出生，女，汉族，山西省长治市武乡县人，现就读于西北政法大学民商法学院民商法专业。主要研究方向：民商法。
（作者单位：西北政法大学民商法學院）