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摘要：我国《海域法》实施十多年来，成绩斐然，随着国家法制建设的进一步加强，该法与其他法律之间出现冲突，尤其是《物权法》颁布实施之后，《海域法》与现代物权法理论的矛盾开始突显，因此有必要在修订《海域法》时，把在海域使用权登记制度方面再现的问题，应作一些修订与完善。
关键词：海域使用权；海域使用管理法；物权法
《中华人民共和国海域使用管理法》（以下简称《海域法》）自2002年1月1日实施至今，走过了十年多的历程。十年多来，海域管理工作有法可依，成绩斐然。据国家海洋局公布数据显示，2013年度，全国征收海域使用金108.9亿元，已突破百亿元大关，是2002年《海域法》开始实施时征收海域使用金1.2亿的近百倍，十多年来，海域管理工作成效显著。
随着国家法制建设的进一步加强，海域管理制度上漏洞开始显现，在海域使用权登记制度方面，应作一些修订与完善。
一、海域使用权取得的时间问题
《海域法》第十九条规定：“海域使用申请经依法批准后，国务院批准用海的，由国务院海洋行政主管部门登记造册，向海域使用申请人颁发海域使用权证书；地方人民政府批准用海的，由地方人民政府登记造册，向海域使用申请人颁发海域使用权证书。海域使用申请人自领取海域使用权证书之日起，取得海域使用权。”
在实践中，海域使用权申请人完全有可能在海域使用权登记公告之后，发证机关也打印出了海域使用权证书，却由于各种原因没能到发证机关领取证书，但此时，海域使用申请人是取得了海域使用权的，因此，在海域使用权的取得时间节点上，《海域法》的规定是有漏洞的。
在理论上，海域使用权是典型的物权，物权公示原则是物权法的基本原则之一。物权的设立或者变动依据法定的公示方法通过法定的方式公开，如不动产进行登记，动产进行交付，就取得了使用权或所有权。《物权法》在“用益物权”章节中的第一百二十二条明确规定：“依法取得的海域使用权受法律保护”。物权法上的一般原理和规则同样适用于海域使用权。
在相关法律规定上，《物权法》第九条第一款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”第十四条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”
国家海洋局发布的《海域使用权管理规定》（2007年1月1日实施）第二十四条规定：“海域使用申请人应当按项目用海批复要求办理海域使用权登记，领取海域使用权证书。海域使用权证书是海域使用权的法律凭证。”这应该看作是对《海域法》存在漏洞的补充规定，说明海域使用权证书所起的作用只是证明权利的有效和存在。
显然，海域使用权作为物权，海域使用制度上的设计就应该与物权法的相关制度一致。海域使用权即不是从审批机关批复的时间取得，也不是从领取海域使用权证书之日起取得，而应该在不动产登记薄记载之日起发生效力，取得海域使用权。因此，在《海域法》修订时，相关条款修改为“自海域使用权登记之日起，取得海域使用权”更符合物权法理论。
二、海域证换发土地证的问题
1、《海域法》第三十二条第二款规定：“海域使用权人应当自填海项目竣工之日起三个月内，凭海域使用权证书，向县级以上人民政府土地行政主管部门提出土地登记申请，由县级以上人民政府登记造册，换发国有土地使用权证书，确认土地使用权。”在笔者看来，该条款实施难度非常之大，难以达到当初立法本意。
自《海域法》实施以来，在笔者所在辖区，至2016年度，海域证换发土地证还未成功一例。究其原因，海域管理与土地管理还分属两个不同的管理部门，两个部门在工作中的法律依据是不同的，海域管理部门在海域审批时依据的是海洋功能区划，国土部门如果换发土地证，参照的是土地利用总体规划。事实上，海洋功能区划覆盖的大多是0米线以下部分，土地利用总体规划覆盖的大多是0米线以上部分。填海类项目用海很难同时符合两部规划，从而导致海域证换发土地证时难度较大。例如，我区某游客服务中心项目用海在取得海域使用权后，也通过了竣工验收，但在向当地国土部门申请换发土地证时却发现，因为不符合土地利用总体规划而无法换发国有土地使用权证书，因此，《海域法》第三十二条第二款规定在工作实践中难以实施。
2、从国家层面看，《不动产登记暂行条例》已从2015年3月1日起实施，不动产统一登记作为一项新的基础性制度，将房屋等建筑物、构筑物所有权、建设用地使用权、耕地、林地、草地等土地承包经营权、海域使用权等一系列不动产权利进行统一的登记，使用统一的证书。海域使用权作为典型物权，与其他不动产权利具有相同的属性，赋予的法律效力，在所有不动产登记实行“一证”的今天，海域使用权证书换发土地使用权证书已经没有必要性。
法的生命力主要是法的实施，如果无法实施，不须实施，就不如将之取消。因此，建议在修订《海域法》时，考虑将三十二条第二款删除。（作者单位：潍坊滨海经济技术开发区海洋与渔业局）
参考文献：
[1] 刘保玉，崔凤友.海域使用权制度研究（四），2010-11-19.
[2] 雷捣.违法围海千顷渔民徒呼奈何.法制日报，2004-08-09（5）.
[3] 徐春燕.海域使用权的物权性分析及其保护”中国海事，2005，2.
[4] 谢在全.民法物权论（上册）北京：中国政法大学出版社，1999
[5] 郑瀛.填海造地的物权性质初探.
[6] 陈甦.试论滩涂在法律上的性质.辽宁师范大学学报（社会科学版），2000，5.
[7] 尹田.中国海域物权制度研究.北京：中国法制出版社，2004.
[8] 关涛.海域使用权问题研究.中国海域物权的理论与实践.北京：中国法制出版社，2004.
[9] 劉保玉，崔凤友.海域使用权研究.中国海域物权的理论与实践.北京：中国法制出版社，2004.
[10] 崔建远.准物权研究.北京：法律出版社，2003.
[11] 陈丽平.专家认为：渔业权不是物权.法制日报，2005-10-12（3）.
[12] 龙翼飞，周珂.海域物权与相关物权的立法考量.北京法律出版社，2005.
关键词：海域使用权；海域使用管理法；物权法
《中华人民共和国海域使用管理法》（以下简称《海域法》）自2002年1月1日实施至今，走过了十年多的历程。十年多来，海域管理工作有法可依，成绩斐然。据国家海洋局公布数据显示，2013年度，全国征收海域使用金108.9亿元，已突破百亿元大关，是2002年《海域法》开始实施时征收海域使用金1.2亿的近百倍，十多年来，海域管理工作成效显著。
随着国家法制建设的进一步加强，海域管理制度上漏洞开始显现，在海域使用权登记制度方面，应作一些修订与完善。
一、海域使用权取得的时间问题
《海域法》第十九条规定：“海域使用申请经依法批准后，国务院批准用海的，由国务院海洋行政主管部门登记造册，向海域使用申请人颁发海域使用权证书；地方人民政府批准用海的，由地方人民政府登记造册，向海域使用申请人颁发海域使用权证书。海域使用申请人自领取海域使用权证书之日起，取得海域使用权。”
在实践中，海域使用权申请人完全有可能在海域使用权登记公告之后，发证机关也打印出了海域使用权证书，却由于各种原因没能到发证机关领取证书，但此时，海域使用申请人是取得了海域使用权的，因此，在海域使用权的取得时间节点上，《海域法》的规定是有漏洞的。
在理论上，海域使用权是典型的物权，物权公示原则是物权法的基本原则之一。物权的设立或者变动依据法定的公示方法通过法定的方式公开，如不动产进行登记，动产进行交付，就取得了使用权或所有权。《物权法》在“用益物权”章节中的第一百二十二条明确规定：“依法取得的海域使用权受法律保护”。物权法上的一般原理和规则同样适用于海域使用权。
在相关法律规定上，《物权法》第九条第一款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”第十四条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”
国家海洋局发布的《海域使用权管理规定》（2007年1月1日实施）第二十四条规定：“海域使用申请人应当按项目用海批复要求办理海域使用权登记，领取海域使用权证书。海域使用权证书是海域使用权的法律凭证。”这应该看作是对《海域法》存在漏洞的补充规定，说明海域使用权证书所起的作用只是证明权利的有效和存在。
显然，海域使用权作为物权，海域使用制度上的设计就应该与物权法的相关制度一致。海域使用权即不是从审批机关批复的时间取得，也不是从领取海域使用权证书之日起取得，而应该在不动产登记薄记载之日起发生效力，取得海域使用权。因此，在《海域法》修订时，相关条款修改为“自海域使用权登记之日起，取得海域使用权”更符合物权法理论。
二、海域证换发土地证的问题
1、《海域法》第三十二条第二款规定：“海域使用权人应当自填海项目竣工之日起三个月内，凭海域使用权证书，向县级以上人民政府土地行政主管部门提出土地登记申请，由县级以上人民政府登记造册，换发国有土地使用权证书，确认土地使用权。”在笔者看来，该条款实施难度非常之大，难以达到当初立法本意。
自《海域法》实施以来，在笔者所在辖区，至2016年度，海域证换发土地证还未成功一例。究其原因，海域管理与土地管理还分属两个不同的管理部门，两个部门在工作中的法律依据是不同的，海域管理部门在海域审批时依据的是海洋功能区划，国土部门如果换发土地证，参照的是土地利用总体规划。事实上，海洋功能区划覆盖的大多是0米线以下部分，土地利用总体规划覆盖的大多是0米线以上部分。填海类项目用海很难同时符合两部规划，从而导致海域证换发土地证时难度较大。例如，我区某游客服务中心项目用海在取得海域使用权后，也通过了竣工验收，但在向当地国土部门申请换发土地证时却发现，因为不符合土地利用总体规划而无法换发国有土地使用权证书，因此，《海域法》第三十二条第二款规定在工作实践中难以实施。
2、从国家层面看，《不动产登记暂行条例》已从2015年3月1日起实施，不动产统一登记作为一项新的基础性制度，将房屋等建筑物、构筑物所有权、建设用地使用权、耕地、林地、草地等土地承包经营权、海域使用权等一系列不动产权利进行统一的登记，使用统一的证书。海域使用权作为典型物权，与其他不动产权利具有相同的属性，赋予的法律效力，在所有不动产登记实行“一证”的今天，海域使用权证书换发土地使用权证书已经没有必要性。
法的生命力主要是法的实施，如果无法实施，不须实施，就不如将之取消。因此，建议在修订《海域法》时，考虑将三十二条第二款删除。（作者单位：潍坊滨海经济技术开发区海洋与渔业局）
参考文献：
[1] 刘保玉，崔凤友.海域使用权制度研究（四），2010-11-19.
[2] 雷捣.违法围海千顷渔民徒呼奈何.法制日报，2004-08-09（5）.
[3] 徐春燕.海域使用权的物权性分析及其保护”中国海事，2005，2.
[4] 谢在全.民法物权论（上册）北京：中国政法大学出版社，1999
[5] 郑瀛.填海造地的物权性质初探.
[6] 陈甦.试论滩涂在法律上的性质.辽宁师范大学学报（社会科学版），2000，5.
[7] 尹田.中国海域物权制度研究.北京：中国法制出版社，2004.
[8] 关涛.海域使用权问题研究.中国海域物权的理论与实践.北京：中国法制出版社，2004.
[9] 劉保玉，崔凤友.海域使用权研究.中国海域物权的理论与实践.北京：中国法制出版社，2004.
[10] 崔建远.准物权研究.北京：法律出版社，2003.
[11] 陈丽平.专家认为：渔业权不是物权.法制日报，2005-10-12（3）.
[12] 龙翼飞，周珂.海域物权与相关物权的立法考量.北京法律出版社，2005.