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【摘 要】C公司曾是企业并购潮中雄心勃勃的一员，先后在国内兼并过几十家企业。其绝大部分兼并均以失败告终。本文要剖析的是该公司兼并安徽一家公司所发生的一些事情，并提出了作者的一些分析以供读者参考。日前，我国企业兼并纠纷越来越多，其根本原因在于体制不畅，市场发育不良，适应市场经济规律的立法严重滞后。有人形容国内、国际市场正处在企业兼并、重组的“战国时期”。所以，投资者在选择投资对象时，要审慎定夺，切勿陷入兼并的“沼泽地”，C公司的遭遇，可资借鉴。
【关键词】解析；兼并；陷阱
一、开发新安江协议落空，兼并疗养院协议落实
1999年3月20日，安微省H市与位于湖北武汉的C公司签定《H市、C集团公司新安江联合开发公司》协议，协议书的总的指导思想是：以发展H市外向型旅游为基点，以H市所在的新安江流域系统开发为目标，实行旅、工、农、贸全面合作开发。为了争取新安江流域上游的开发权并向华东地区辐射，C公司制定了雄心勃勃的计划，内容涉及旅游、发电、水利等，H市政府趁机与C公司协商，将该市政府所属的亏损严重的疗养院抛出来让C公司兼并。为了表明合作、开发的诚意，C公司同意兼并H市疗养院。
1999年5月8日，H市政府与C公司签定兼并H市疗养院协议，协议约定：
1．自本协议生效之日起，H市疗养院的隶属关系即由H市人民政府转移到C集团公司，C集团公司承担该院的全部债权债务，享有该院的全部动产和不动产的自主经营权和土地的使用权。
解析：根据现有法律的有关规定：我国国有企业“经营管理权”和“土地使用权”的转移，并不会引起该国有企业动产、不动产权的转移，严格地说，“经营管理权”、“土地使用权”的转移，根本就不会发生兼并的效果。
2．本协议生效后，即撤销原H市疗养院的法人地位，其全部在册职工、干部、临时工（包括退休干部、职工）由C集团公司统一管理和安排，其待遇一律按C集团公司内与之相应的分公司干部、職工的待遇一样对待。
解析：企业在兼并时，应首先进行资产清理，对债权、债务进行清理，待资产账册、债权、债务清册清理完毕，才能签订协议，决定企业的法人地位是否变更、如何变更。
《关于企业兼并的暂行办法》第六条规定：“被兼并方企业的资产包括有形资产和无形资产，一定要进行评估作价，并对全部债务予以核实。如果兼并方企业在兼并过程中转换成股份制企业，也要进行资产评估。资产评估组织一定要具有公正性和权威性，有条件的可利用现有会计事务所等中介机构；没有条件的可由有关部门组成临时评估组织。”
3．H市人民政府负责协调该院与当地政府及其有关部门之间的关系，尊重该院新的法人代表所享有的经营管理权和人事调配权，并在该院有关招工、人事调动方面给予支持，提供方便……
解析：在现实中，凡与有政府背景的企业谈判兼并事宜，均应考虑资产转移的难易、人员安排的难易、法律诉讼的难易。
《兼并协议书》经H市公证处公证，C集团公司派员接管该疗养院，后来由于H市政府决策上的原因，联合开发新安江的协议成为一纸空文，然而，此时C集团公司却已对疗养院投入了大量资金，并且有协议的约束，从H市疗养院撤回已不可能了，兼并走上了不归路。
解析：兼并属于要式法律行为，需要严格的程序性来保障实施，但未规定公证处参与其中。如果涉及到国有资产，国有资产管理部门应参与其中。在兼并手续未办理完之前，投资者不可轻易接管被兼并企业，更不可盲目地投资和承诺承担其债务，以避免被其债务套牢。
《关于企业兼并的暂行办法》第三条规定：“全民所有制企业被兼并，由各级国有资产管理部门负责审核批准。尚未建立国有资产管理部门的地方，由财政部门会同企业主管部门报同级政府作出决定。为使兼并工作顺利进行，应征求被兼并方企业职工的意见，并做好职工的思想工作。集体所有制企业被兼并，由职工代表大会讨论通过，报政府主管部门备案。”
二、H市拒绝转移疗养院的产权，C公司却要承担疗养院的债务
接管H市疗养院后，C公司先后投入1000多万元资金对疗养院房屋进行整修、改造、完善生活设施，支付职工工资，使疗养院恢复了正常的经营活动。同时，C公司根据兼并协议的规定，正式向H市政府请求办理土地使用权和财产权证的变更事宜，然而让C公司料想不到的事情发生了。
2002年年底，C公司向H市某县土地管理局提出疗养院的土地使用权变更申报后，又于同年6月提交了现有土地使用历史情况的专题报告，请求迅速解决土地申报，确定C公司对疗养院的土地使用权。当时，H市某县土地局要求C集团公司支付1万元土地申报费，申报费预交后，土地局派员勘测，重绘平面图，忙乎了一阵之后，却销声匿迹了，C公司始终没有得到疗养院的土地使用权证书。
2003年5月，C公司根据兼并协议的约定，再次向H市政府提出办理疗养院的资产产权转让手续，H市政府经过研究后答复C公司，你们投入了多少流动资产，就注册多少资金，直接拒绝将产权转让给C公司的要求。此时C公司进退两难，投资1000多万元无法收回，而疗养院在接管之前的一些债主却纷纷逼迫C公司清偿债务。
解析：兼并协议运行到此，就可以看出H市与C公司签订兼并协议是假的，其目的就是为了寻找另外一家企业来养活其员工和承担各种债务，至于资产，是不允许转移的。从法律本质上看，该《兼并协议》更像是承包经营协议，因为其原法人主体根本就没有真正的变更，变更的只是经营主体。H市政府没有转让资产的诚意，只是为了借兼并之名来逃避或转嫁债务，C公司应依法起诉，维护自己的合法权益。
《关于企业兼并的暂行办法》第七条规定：“企业兼并的资金来源和兼并后的产权归属。企业兼并也是一种投资方式，凡是国家规定可以用于投资的资金，都可用来兼并企业，当前主要有以下四项：企业留用利润；企业节余的折旧基金；计划内用于投资的银行贷款；企业经过有关部门批准发行债券、股票等筹集到的资金。
企业兼并后的产权归属，原则上谁出资归谁所有。 2004年3月至4月间，河南P油田两次来C公司，提出要C公司偿还疗养院1997年所借的80万元款项，C公司遵守兼并协议，在H市政府未将其疗养院的产权变更的情况下，单方面承诺履行疗养院的债务，分期偿付P油田的债务，并于2004年底先期支付40万元，余款约定于2005年底、2006年底两次付清。
解析：C公司在H市拒绝转让资产的情况下，就应意识到“兼并协议”已经不可能实施了。其所进行的经营管理已经于法无据，如果经营的好，增加的资产应属于该疗养院，如果经营失败，有可能要承担法律责任。在疗养院资产、债权、债务未依法转让之前，C公司与疗养院没有任何关系，应拒绝承担疗养院的债务。
三、工商局拒办变更登记，法院却认定“事实兼并”
由于《兼并协议》中产权转移约定不明，导致H市疗养院的机构、编制、土地、财产权等无法变更。C公司派到疗养院的“负责人”虽几经努力，给H市委、市政府负责人写专题报告，希望能将H疗养院的產权、债权、债务转移到C公司，并办理兼并后的工商变更登记，但由于H市政府拒绝转让疗养院财产，最终使得兼并在实质阶段无法进行，工商部门依法拒绝办理变更登记。
迫于无奈，2006年8月，C公司与H市解除了“兼并”协议。
解析：事实上，C公司与H市疗养院从来就没有履行过《兼并协议》，所以，根本就不存在解除《兼并协议》，从整个事件经过来分析，C公司至多只是通过《兼并协议》拿到了H市疗养院的经营权，其对H市疗养院的投入，应属于参股。由于其经营执照没有任何变更，所以，其参股或控股都是不成立的。一个公司拿到另一个公司的经营权，且进行了大量的投入，但执照无法变更，权利无法确认，其在法理上也是站不住脚的。
经过审计，H市疗养院在被C公司接管期间净资产270.75万元，新增净资产70.12万元，疗养院职工的工资连年递增，2005年的工资为1999年接管时的5.5倍，而C集团公司却损失2000万元，即使解除了兼并协议，但H市疗养院在“兼并”前的债权人还不放过C公司。
解析：由于C公司的经营权没有得到H市的完整认可，其新增的资产的归属也没有文字确定，所以，C公司的努力，最终不会有结果，其给职工的好处，也是给他人做嫁衣。至于其损失的2000万元，也只能自己认了。
2007年元旦，河南P油田不顾C公司已与H市政府解除关于H市疗养院的兼并协议的事实，向河南P市法院提起诉讼，要求C公司承担H市疗养院早在1997年向油田所借的债务，河南P油田带着P市法院的法官来C公司查封帐号，甚至不惜在公路上拦截C公司的大型生产专用车，并要C公司以钱换车，直到凑足了本案所涉的一切费用（包括律师费），C公司兼并不成，退出兼并也不得安宁，疲惫不堪，束手无策。
屋漏偏逢连夜雨，就P油田与C公司有关疗养院的债务纠纷，法院以“事实兼并”为由，判决C公司承担H市疗养院的债务，其理由如下：（1）C集团公司对H市疗养院进行了长达7年的经营管理；（2）对H市疗养院投资80多万元；（3）经营期间C集团公司对外偿还过H市疗养院的债务。
这就是C集团一次失败兼并的全部过程。
解析：市场经济，兼并是一个永恒的话题。在国内，由于我国的法治并不完善，兼并背后究竟有多少陷阱，有多少人在设置陷阱，有多少人掉入陷阱，谁也说不清。尽管国务院、各部委以及许多地方政府已经颁布了大量与企业兼并有关的法规、规章，还颁布了许多企业经营的制度，但由于法律运行中的体制障碍，地方保护、司法公正等等问题，使得兼并工作很难顺利进行。如果你想走兼并之路，请一定要谨慎。至于到国外去实施兼并，由于全球经济环境并不景气，许多西方国家在寻找投资、合作伙伴，但与此同时，兼并的风险也会相伴而生，所以，在拓展海外市场时，也应谨慎。
参 考 文 献
[1]现行《中华人民共和国企业破产法》
[2]国家体改委，国家计委，财政部，国家国有资产管理局．《关于企业兼并的暂行办法》．1989-02-19
【关键词】解析；兼并；陷阱
一、开发新安江协议落空，兼并疗养院协议落实
1999年3月20日，安微省H市与位于湖北武汉的C公司签定《H市、C集团公司新安江联合开发公司》协议，协议书的总的指导思想是：以发展H市外向型旅游为基点，以H市所在的新安江流域系统开发为目标，实行旅、工、农、贸全面合作开发。为了争取新安江流域上游的开发权并向华东地区辐射，C公司制定了雄心勃勃的计划，内容涉及旅游、发电、水利等，H市政府趁机与C公司协商，将该市政府所属的亏损严重的疗养院抛出来让C公司兼并。为了表明合作、开发的诚意，C公司同意兼并H市疗养院。
1999年5月8日，H市政府与C公司签定兼并H市疗养院协议，协议约定：
1．自本协议生效之日起，H市疗养院的隶属关系即由H市人民政府转移到C集团公司，C集团公司承担该院的全部债权债务，享有该院的全部动产和不动产的自主经营权和土地的使用权。
解析：根据现有法律的有关规定：我国国有企业“经营管理权”和“土地使用权”的转移，并不会引起该国有企业动产、不动产权的转移，严格地说，“经营管理权”、“土地使用权”的转移，根本就不会发生兼并的效果。
2．本协议生效后，即撤销原H市疗养院的法人地位，其全部在册职工、干部、临时工（包括退休干部、职工）由C集团公司统一管理和安排，其待遇一律按C集团公司内与之相应的分公司干部、職工的待遇一样对待。
解析：企业在兼并时，应首先进行资产清理，对债权、债务进行清理，待资产账册、债权、债务清册清理完毕，才能签订协议，决定企业的法人地位是否变更、如何变更。
《关于企业兼并的暂行办法》第六条规定：“被兼并方企业的资产包括有形资产和无形资产，一定要进行评估作价，并对全部债务予以核实。如果兼并方企业在兼并过程中转换成股份制企业，也要进行资产评估。资产评估组织一定要具有公正性和权威性，有条件的可利用现有会计事务所等中介机构；没有条件的可由有关部门组成临时评估组织。”
3．H市人民政府负责协调该院与当地政府及其有关部门之间的关系，尊重该院新的法人代表所享有的经营管理权和人事调配权，并在该院有关招工、人事调动方面给予支持，提供方便……
解析：在现实中，凡与有政府背景的企业谈判兼并事宜，均应考虑资产转移的难易、人员安排的难易、法律诉讼的难易。
《兼并协议书》经H市公证处公证，C集团公司派员接管该疗养院，后来由于H市政府决策上的原因，联合开发新安江的协议成为一纸空文，然而，此时C集团公司却已对疗养院投入了大量资金，并且有协议的约束，从H市疗养院撤回已不可能了，兼并走上了不归路。
解析：兼并属于要式法律行为，需要严格的程序性来保障实施，但未规定公证处参与其中。如果涉及到国有资产，国有资产管理部门应参与其中。在兼并手续未办理完之前，投资者不可轻易接管被兼并企业，更不可盲目地投资和承诺承担其债务，以避免被其债务套牢。
《关于企业兼并的暂行办法》第三条规定：“全民所有制企业被兼并，由各级国有资产管理部门负责审核批准。尚未建立国有资产管理部门的地方，由财政部门会同企业主管部门报同级政府作出决定。为使兼并工作顺利进行，应征求被兼并方企业职工的意见，并做好职工的思想工作。集体所有制企业被兼并，由职工代表大会讨论通过，报政府主管部门备案。”
二、H市拒绝转移疗养院的产权，C公司却要承担疗养院的债务
接管H市疗养院后，C公司先后投入1000多万元资金对疗养院房屋进行整修、改造、完善生活设施，支付职工工资，使疗养院恢复了正常的经营活动。同时，C公司根据兼并协议的规定，正式向H市政府请求办理土地使用权和财产权证的变更事宜，然而让C公司料想不到的事情发生了。
2002年年底，C公司向H市某县土地管理局提出疗养院的土地使用权变更申报后，又于同年6月提交了现有土地使用历史情况的专题报告，请求迅速解决土地申报，确定C公司对疗养院的土地使用权。当时，H市某县土地局要求C集团公司支付1万元土地申报费，申报费预交后，土地局派员勘测，重绘平面图，忙乎了一阵之后，却销声匿迹了，C公司始终没有得到疗养院的土地使用权证书。
2003年5月，C公司根据兼并协议的约定，再次向H市政府提出办理疗养院的资产产权转让手续，H市政府经过研究后答复C公司，你们投入了多少流动资产，就注册多少资金，直接拒绝将产权转让给C公司的要求。此时C公司进退两难，投资1000多万元无法收回，而疗养院在接管之前的一些债主却纷纷逼迫C公司清偿债务。
解析：兼并协议运行到此，就可以看出H市与C公司签订兼并协议是假的，其目的就是为了寻找另外一家企业来养活其员工和承担各种债务，至于资产，是不允许转移的。从法律本质上看，该《兼并协议》更像是承包经营协议，因为其原法人主体根本就没有真正的变更，变更的只是经营主体。H市政府没有转让资产的诚意，只是为了借兼并之名来逃避或转嫁债务，C公司应依法起诉，维护自己的合法权益。
《关于企业兼并的暂行办法》第七条规定：“企业兼并的资金来源和兼并后的产权归属。企业兼并也是一种投资方式，凡是国家规定可以用于投资的资金，都可用来兼并企业，当前主要有以下四项：企业留用利润；企业节余的折旧基金；计划内用于投资的银行贷款；企业经过有关部门批准发行债券、股票等筹集到的资金。
企业兼并后的产权归属，原则上谁出资归谁所有。 2004年3月至4月间，河南P油田两次来C公司，提出要C公司偿还疗养院1997年所借的80万元款项，C公司遵守兼并协议，在H市政府未将其疗养院的产权变更的情况下，单方面承诺履行疗养院的债务，分期偿付P油田的债务，并于2004年底先期支付40万元，余款约定于2005年底、2006年底两次付清。
解析：C公司在H市拒绝转让资产的情况下，就应意识到“兼并协议”已经不可能实施了。其所进行的经营管理已经于法无据，如果经营的好，增加的资产应属于该疗养院，如果经营失败，有可能要承担法律责任。在疗养院资产、债权、债务未依法转让之前，C公司与疗养院没有任何关系，应拒绝承担疗养院的债务。
三、工商局拒办变更登记，法院却认定“事实兼并”
由于《兼并协议》中产权转移约定不明，导致H市疗养院的机构、编制、土地、财产权等无法变更。C公司派到疗养院的“负责人”虽几经努力，给H市委、市政府负责人写专题报告，希望能将H疗养院的產权、债权、债务转移到C公司，并办理兼并后的工商变更登记，但由于H市政府拒绝转让疗养院财产，最终使得兼并在实质阶段无法进行，工商部门依法拒绝办理变更登记。
迫于无奈，2006年8月，C公司与H市解除了“兼并”协议。
解析：事实上，C公司与H市疗养院从来就没有履行过《兼并协议》，所以，根本就不存在解除《兼并协议》，从整个事件经过来分析，C公司至多只是通过《兼并协议》拿到了H市疗养院的经营权，其对H市疗养院的投入，应属于参股。由于其经营执照没有任何变更，所以，其参股或控股都是不成立的。一个公司拿到另一个公司的经营权，且进行了大量的投入，但执照无法变更，权利无法确认，其在法理上也是站不住脚的。
经过审计，H市疗养院在被C公司接管期间净资产270.75万元，新增净资产70.12万元，疗养院职工的工资连年递增，2005年的工资为1999年接管时的5.5倍，而C集团公司却损失2000万元，即使解除了兼并协议，但H市疗养院在“兼并”前的债权人还不放过C公司。
解析：由于C公司的经营权没有得到H市的完整认可，其新增的资产的归属也没有文字确定，所以，C公司的努力，最终不会有结果，其给职工的好处，也是给他人做嫁衣。至于其损失的2000万元，也只能自己认了。
2007年元旦，河南P油田不顾C公司已与H市政府解除关于H市疗养院的兼并协议的事实，向河南P市法院提起诉讼，要求C公司承担H市疗养院早在1997年向油田所借的债务，河南P油田带着P市法院的法官来C公司查封帐号，甚至不惜在公路上拦截C公司的大型生产专用车，并要C公司以钱换车，直到凑足了本案所涉的一切费用（包括律师费），C公司兼并不成，退出兼并也不得安宁，疲惫不堪，束手无策。
屋漏偏逢连夜雨，就P油田与C公司有关疗养院的债务纠纷，法院以“事实兼并”为由，判决C公司承担H市疗养院的债务，其理由如下：（1）C集团公司对H市疗养院进行了长达7年的经营管理；（2）对H市疗养院投资80多万元；（3）经营期间C集团公司对外偿还过H市疗养院的债务。
这就是C集团一次失败兼并的全部过程。
解析：市场经济，兼并是一个永恒的话题。在国内，由于我国的法治并不完善，兼并背后究竟有多少陷阱，有多少人在设置陷阱，有多少人掉入陷阱，谁也说不清。尽管国务院、各部委以及许多地方政府已经颁布了大量与企业兼并有关的法规、规章，还颁布了许多企业经营的制度，但由于法律运行中的体制障碍，地方保护、司法公正等等问题，使得兼并工作很难顺利进行。如果你想走兼并之路，请一定要谨慎。至于到国外去实施兼并，由于全球经济环境并不景气，许多西方国家在寻找投资、合作伙伴，但与此同时，兼并的风险也会相伴而生，所以，在拓展海外市场时，也应谨慎。
参 考 文 献
[1]现行《中华人民共和国企业破产法》
[2]国家体改委，国家计委，财政部，国家国有资产管理局．《关于企业兼并的暂行办法》．1989-02-19