合作共治促PPP立法

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  法治是改革之重器,良法是善治之前提。
  近期,主导PPP法草案的财政部和主导特许经营法草案的国家发改委紧密合作,力图破除政策不协调难题。
  PPP立法工作已经驶入“快车道”。
  亟待立法
  作为促进民间投资的重要举措,政府和社会资本合作(PPP)模式被大力推广,两年间地方计划推出的7000多个PPP项目,投资额已经高达9万亿元。由此可以预见,未来PPP将成为我国基础设施和公共服务供给的主导模式之一。
  尽管国家部门和地方政府大力推动,目前在很多地方PPP出现了“叫好不叫座”的现象,实际落地情况并不乐观,目前PPP项目的签约率仅3成。地方政府在推广PPP时面临“观念认识转变难、规范推广运用难、社会资本寻求难、工作协调推进难、操作实施过程难、传统银行融资渠道通畅难”等困难。
  PPP项目是公益性较强、持续时间较长的项目,从立项签约到投资取得回报存在一定时滞,相较于高企的融资成本,投资收益不具备吸引力。国有企业对民营资本的“挤出效应”比较明显,目前政府和社会资本的风险分担机制不完善,民营资本对政府缺乏信任和信心,担心PPP项目实施过程中会受政府换人换届影响。同时,PPP项目推进中存在着税收金融等配套政策不完善、收益分配机制不健全、操作程序不规范等问题,一定程度上影响了社会资本特别是民间投资进入的意愿。今年以来,民间投资在全社会投资中的比重出现了近10年罕见的下滑,显示了民间投资低迷的严峻局面。
  同时,PPP模式存在着政策文件稳定性差、法规制度不一致不衔接、实施程序及协议不规范、争议解决机制不完善等诸多问题,迫切需要在更高位阶、更高层次上进行立法。
  立法难题
  《中国经济信息》记者获悉,PPP立法经多轮调研、研讨和修改,仍面临两大难题:一是和现有法律法规的冲突问题;二是相关部委间的行政权力划分问题。
  当前PPP项目在实践中最大的问题是法律不健全、不完善。在世界各国的PPP法律模式中,大陆法律国家即民法系国家普遍采用行政法律以解决PPP的纠纷,如法国、德国和一些南美的国家。英美国家如英国及其殖民地则更多地采用政府和投资人的合同订立,即合同契约自由的原则,属于商事法律的范畴。我国PPP的有关法律文件中存在着突出的矛盾,即一方面提出契约自由,重诺守信,但另一方面又强调政府作为监督者的地位。
  PPP立法难最大的原因是存在着认识不统一的问题。中国社会科学院财经战略研究院院长高培勇认为,PPP项目涉及政府、社会资本和老百姓三大主体,要着重考虑老百姓需要承担的风险和收益。
  在PPP模式中,政府身兼“裁判员”和“运动员”的双重身份,既是政策的制定者也是项目的参与方,对PPP项目的成败有着决定性的作用。项目投资者参与项目的融资、设计、运营和移交,在项目中政府与投资者是合同关系,项目的服务对象是公众,三者的利益博弈需要平衡,否则会出现矛盾和冲突。
  中国财政科学研究院副院长王朝才认为,PPP模式立法有“五大难点”:一是政府与社会资本合作项目的法律适用问题;二是部门职责分工不清导致地方实施无所适从;三是社会资本对进入政府与社会资本合作项目信心不足;四是部分合作项目的财政承受能力论证和物有所值评价流于形式;五是中西部经济欠发达市县合作落地难。
  立法之争
  PPP项目的利益相关方众多,各部门如何合力推动PPP法草案和特许经营法草案成为关键。
  立法之争,在一定程度上源于《政府采购法》和《招投标法》的冲突。据悉,《政府采购法》是为了规范政府采购行为,提高政府采购资金的使用效率,维护国家利益和社会公共利益,保护政府采购当事人的合法权益,促进廉政建设而制定的法律,自2003年1月1日起施行。《招投标法》是为了规范招标投标活动,保护国家利益、社会公共利益和招标投标活动当事人的合法权益,提高经济效益,保证项目质量,自2000年1月1日起施行。
  各级人民政府财政部门是采购活动的监管主体,国家发展和改革委员会是招标投标活动的监管主体。这也是PPP立法中最大的争议所在:财政部倾向于采用《政府采购法》,理由是大多数PPP项目需要中央财政和地方财政补贴,政府向社会力量购买公共服务,理应纳入政府采购范围。而发改委更愿意采用《招投标法》,认为国内做PPP项目的基本都是工程公司,对招投标法比较熟悉,对《政府采购法》不太了解。
  财政部PPP中心副主任焦小平提出:“PPP模式的推广发展有利于国家供给侧改革的顺利进行,是其重要的组成部分,所以PPP立法和政府特许经营更应该思想统一,要充分厘清各职能部门的权责分工,不能多权混搭,否则各自为政很容易使PPP立法变成水泄不通的堵车洪流,越改越忙。”
  近期,财政部发布《政府和社会资本合作法(征求意见稿)》,发改委此前曾公开发布《基础设施和公用事业特许经营管理办法》,两部委正加强合作,着手解决这一难题,推动立法。
  立法共治
  中国财政科学研究院院长刘尚希指出,PPP是政府、市场、社会分工合作提供公共服务的新模式,其核心即为“共治”,这就需要重塑国家的改革治理结构,应从制度主义转向行为主义、从行政放权转向分权,从重物权控制转向重产权流动,从正面清单思路转向负面清单思维。
  此外,要避免部门不协调、不统一问题,把政府与社会资本合作立法和政府特许分开考虑,才能确保立法体现出权威性、科学性、协调性、连续性。他再三强调:“未来PPP立法中,不能把所有权、特许权、经营权和收费权混为一谈,应该在统一法律规定的基础上再做特殊说明。”


  财政部条法司副司长赖永添则认为,PPP立法主要是处理政府和市场、政府和企业的边界关系,构建政府和社会资本两方面平等合作的契约关系,树立契约精神、建立诚信政府,改善公共产品供给的体制机制。
  国务院发展研究中心资源与环境政策研究所副所长、研究员谷树忠表示,PPP需要政府和企业相互信任,采取一种比较合理的合伙制。政府在其中扮演的角色如果过于强势,企业受不了,过于弱势,会导致企业说了算,社会不满意。因此,应该将主动权交给市场,同时政府要加强监管。这个市场不是一个完全开放的市场,而应该是在政府监管下的特许经营的市场。
  中国系统工程学会常务理事、北京荣邦瑞明投资管理有限公司董事长李伟提出,PPP立法要解决的核心问题,可能就是合作问题。合作的研究也许是把权力关进笼子的关键。
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