应推行监管者问责制

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  从去年至今,金融领域高频率地发生大案,决非偶然。一方面,问题的暴露在一定程度上是中国金融改革深化、加强对金融领域执法力度的结果;另一方面,表明我国银行自身体制、制度建设、内部管理及外部监督方面存在很大的问题。
  一个严峻的现实是,我国目前没有监管者问责制。这里所讲的监管者,既包括专门的监管机构,也包括金融机构的董事会和高级管理层。如果金融机构发生严重的金融犯罪,该金融机构的董事会、直接高级管理者以及负有监管义务的外部监管机构,应当各自承担什么样的责任?我认为,对于监管者监管不到位的,特别是履行了监管过程却没有及时发现问题的,监管者应当对犯罪的发生承担相应责任。那么,如果承担责任,由谁来负责问责和监督问责呢?这些问题,都需要有明确的、可操作性的规定。
  首先,严密的内部监管是金融监管最基本的约束机制,也是实行金融监管的基础。金融大案一般都是经过相当长期周密的预先谋划后才实施的,有的甚至是连续实施的。严密的内部监管制度可以阻断内部人员犯罪的可乘之机;相反,存在漏洞或者执行不到位的内部监管制度,一定会诱发内部人员的犯罪动机。
  其次,独立的外部监管是控制金融犯罪的关键。这里外部监管的概念是相对的,对于一个具体的金融机构(如银行支行)而言,对它负有监督义务的上级银行、银监会、审计部门等的监管,都是外部监管。监督者的独立性是实行有效监督的必备条件,也只有独立的监督才能够真正发现问题、暴露问题、处理问题。
  严格地说,我国的金融监管是从1995年《中国人民银行法》颁布后才真正开展起来的。过去我国对金融机构监管比较粗放,特别是操作层面的监管不够。如果仅从外部的监管规章、处罚措施看,我国银行监管并不少,在很多方面甚至是非常严厉的。但是,严苛并不等于有效。从当前监管的内容来看,金融监管仍以对金融机构的审批和金融机构的合规性监管为主,对金融机构的日常经营的风险性监管和规范性监管涉及较少;也没有将金融机构的法人治理结构和内控作为监管的重点,事实证明,这才是有效监管的基础。由于监管制度的操作性不是很强,使得监管制度没有很好执行。事实证明,没有执行力的制度,有时候比没有制度更可怕。
  与上述两种监管相比,《刑法》是遏制和防止金融犯罪的最后一道防线。就金融刑事法律而言,我國关于金融犯罪的罪名体系较为完整。1995年全国人大常委会通过了《关于惩治破坏金融秩序的犯罪的决定》,1997年修订的新刑法典对破坏金融秩序的犯罪做了重要修改,界定了破坏金融秩序罪和金融诈骗罪,加上后来的《刑法修正案》,目前关于金融犯罪的罪名达30多个。即使与美国、英国等发达国家相比,我国关于金融犯罪罪名体系的完整性也毫不逊色。但是,目前普遍有轻视小案件的倾向。金融机构内部甚至监管部门认为金融机构无小案,几万元、几十万元的案件算不了什么,于是不经过司法程序而内部处理了。对所谓小案件的放纵,等于是放出一个错误信号:刑罚是可以避免的。这在一定程度诱使某些犯罪分子铤而走险。问题的关键在于,刑罚的威慑性不在于其严酷性,而在于其不可避免性。
  从司法实践看,金融犯罪刑事法律有待解决的问题之一,是如何追缉携款潜逃到国外的犯罪分子、追缴赃款,以及如何与国外司法机关合作。
  我国已经加入了《联合国打击跨国有组织犯罪公约》和《联合国反腐败公约》,但是还需要国内法的衔接、配合,需要处理好国内法与国际法的关系。由于我国刑事诉讼法不支持“缺席审判”,对在逃的犯罪嫌疑人,不可能提起公诉。按照传统的“刑事优于民事”的司法原则,法院在民事诉讼中也不可能对在逃人员的财产作出没收的裁决,而国外司法机关大多数只承认法院的没收判决,这样就使抓捕潜逃国外的犯罪分子和追缴赃款处于十分困难的境地。因此,加强刑事法律与国际的接轨,是当前惩治金融犯罪特别是涉外金融犯罪的一个重要方面。
  
  作者为北京市人民检察院第二分院检察长
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