论文部分内容阅读
摘 要:律师制度是法治实践的重要方面,我国律师业在发展过程中出现了很多现实问题,有来自传统法文化的栓椎,有应然权利的缺失,也有拜金文化的侵染等。本文建议采取两方面的措施对存在的问题进行消解,首先,是对生活逻辑进行社会肩蒙,创造对律师现代性的生活共识;其次,从制度上控制律师服务的产出质量,纠正律师的不正当商业行为和建构司法诉訟的均势模式,以期从以上两个方面来消减对律师职业的认同危机。
关键词:律师业;职业化;危机;困境;
随着社会主义市场经济的不断发展与完善,律师业务已经超越传统的诉讼业务,而进入经济管理、投资决策、收购兼并等领域。由于市场所涉及的内容十分广泛,律师的工作范围也越来越广。因此,律师因所执业务而被要求承担责任,并且这种责任产生受各种非律师能控制的因素的影响,于是,律师业务就存在了风险。律师的执业风险主要表现为如下几个方面:
1.政府和企业行为的审核批准依赖于律师的工作结论,如证券的发行等需要律师对企业的经一济行为进行全面审查并出具工作结论意见,政府根根据律师的工作结论意见作出是否批准或核准,由于政府的行为是在律师工作结论基础之上作出的,因此,如果律师的工作过程及工作结论存在错误,就会引起政府行为的错误,政府也会要求律师对造成的相对利益人的损失承担赔偿责任。这种风险已经在《证券法》中有非常明确表述。
2.企业的经营管理决策、对外投资决策时依赖于律师的工作结论和专业判断。如企业对外投资需要律师的专业调查分析和判断,为企业提供意见。律师的工作成为企业决策的前提和重要依据。
3.律师从事诉讼及非诉讼业务过程中,因自身行为导致损害相关人的利益,如泄露商业秘密、遗失重要证据使当事人丧失胜诉的权利或机会、超越代理权限等。这些行为可能导致委托人要求律师赔偿损失。
4.律师执业过程中因操作程序不合法或触犯刑律,构成犯罪。如律师在调查取证中涉嫌伪证罪、泄露国家机密罪、包庇罪等,并因此受到法律惩罚而产生律师执业的风险。
律师如何来防范执业风险并在防范风险过程中发展律师业务?可以考虑从以下几个方面着手:
1.加强律师事务所的管理,提高风险控制能力律师事务所是律师从事业务的组织形式,也是承担律师执业风险的主体。强化律师事务所的管理将可以有效地控制和降低律师的执业风险。律师事务所应当把控制和降低律师执业风险作为强化内部管理的一个重要目标和原动力。具体制度应当包括:
(1)收案制度。律师的执业风险来自于业务,而收案是最初的一步,在案件的受理之前律师事务所应当对案件受理后可能产生的律师执业风险大小、可能的风险和基本的防范措施作出一个基本的评估与判断。对于风险产生可能性较大案件的受理要由律师事务所权力机构讨论决定。
(2)档案管理制度。因为律师的执业风险往往是在案件办结后产生,档案则是在风险产生后评判律师是否勤勉尽责,确定律师是否应承担责任的重要依据。
(3)疑难案件的分析讨论制度。越是疑难案件,产生律师的执业风险的可能性就越大。建立疑难案件的分析讨论制度可以集思广益,利用集体的智慧对经办律师难以把握或在处理上有不同看法的案件进行分析和讨论,对可能产生的风险寻找解决途径。同时也可以使律师事务所的主要律师对可能产生的律师执业风险有一个比较完整的了解,便于律师事务所对执业风险在思想上和措施上有预先的控制和准备。
(4)律师事务所出具法律意见等律师工作结论性文件的多级复核制度。《证券法》规定中介机构出具文件中存在有虚假、误导和重大遗漏的要承担责任,这就明确证券律师执业风险产生的原因是律师所出具的法律意见书是否存在虚假、误导和重大遗漏。要控制律师执业风险,就应当对律师及律师事务所出具法律意见等结论性文件在律师事务所内部进行严格审查和复核,以确保这些文件万无一失。多级复核制度是经办律师制作法律文件并提出疑难要点,律师事务所的业务部门全面复查,事务所分管主任复核并签发的制度。重大复杂案件应由律师权力机构讨论确认无误后,再出具律师工作结论性文件。这样可以有效地把律师执业风险控制在萌芽状态,这也是律师工作对客户绝对负责的一种体现。
2.提高律师的执业水平律师的工作是一种独特的脑力劳动。律师工作是由律师凭借自身的执业水平来完成的。律师执业风险产生的一个基本原因是律师执业水平低。律师的执业水平主要是通过法律的理论素养,专业知识、实践经验和道德水准四个方面来体现。目前,律师的思维模式注重实务,而缺少理论修养和思维,专业知识面相对狭窄,律师工作受外界因素影响较大,相当部分律师不能也不会从法律角度出发、用法律特有的思维模式来进行工作。因而,提高律师的业务水平是律师事务所在相当长的一个时期内的一项主要工作。
3.改变律师的办案方式,实现专业化服务我国律师办案基本上是采用单兵作战的方式,即一个案件完全由一个律师独立完成,一个律师基本上什么案件都办。在现代经济条件下,专业化分工极细,要求律师具有专业素质。只有专业化的律师队伍才能为客户提供优良的服务。为满足客户多方面和高水平的法律服务需求,律师需要从单兵作战向群体办案方向转变。律师之间应分工负责和相互配合。只有这样才能在提高律师服务水平,同时律师的执业风险随着律师服务质量和水平的提高而降低。
4.实行律师执业保险,执业保证提高律师服务声誉和有风险就要避免风险,保险是一种在风险发生后进行补救的一种方法。通过律师执业保险,一方面,可充分维护客户的利益,另一方面,也增加了律师事务所的抗风险能力,促进律师业的发展。一家律师事务所必须经过多方面的综合努力才能保证有效地控制执业风险,防止执业风险的产生。
参考文献
[1]公丕祥主编.法理学[M].上海:复旦大学出版社,2012.
[2]韩立收.你戴着荆棘的王冠而来:律师职业解读[M].北京:法律出版社,2016.
基金项目:本文系贵州民族大学与贵州听君律师事务所合作研究课题暨贵州民族大学律师专业学位研究生工作站课题《新形势下律师执业风险及其控制调查研究:以XXX所为例》的研究成果。
(作者单位:贵州民族大学法学院)
关键词:律师业;职业化;危机;困境;
随着社会主义市场经济的不断发展与完善,律师业务已经超越传统的诉讼业务,而进入经济管理、投资决策、收购兼并等领域。由于市场所涉及的内容十分广泛,律师的工作范围也越来越广。因此,律师因所执业务而被要求承担责任,并且这种责任产生受各种非律师能控制的因素的影响,于是,律师业务就存在了风险。律师的执业风险主要表现为如下几个方面:
1.政府和企业行为的审核批准依赖于律师的工作结论,如证券的发行等需要律师对企业的经一济行为进行全面审查并出具工作结论意见,政府根根据律师的工作结论意见作出是否批准或核准,由于政府的行为是在律师工作结论基础之上作出的,因此,如果律师的工作过程及工作结论存在错误,就会引起政府行为的错误,政府也会要求律师对造成的相对利益人的损失承担赔偿责任。这种风险已经在《证券法》中有非常明确表述。
2.企业的经营管理决策、对外投资决策时依赖于律师的工作结论和专业判断。如企业对外投资需要律师的专业调查分析和判断,为企业提供意见。律师的工作成为企业决策的前提和重要依据。
3.律师从事诉讼及非诉讼业务过程中,因自身行为导致损害相关人的利益,如泄露商业秘密、遗失重要证据使当事人丧失胜诉的权利或机会、超越代理权限等。这些行为可能导致委托人要求律师赔偿损失。
4.律师执业过程中因操作程序不合法或触犯刑律,构成犯罪。如律师在调查取证中涉嫌伪证罪、泄露国家机密罪、包庇罪等,并因此受到法律惩罚而产生律师执业的风险。
律师如何来防范执业风险并在防范风险过程中发展律师业务?可以考虑从以下几个方面着手:
1.加强律师事务所的管理,提高风险控制能力律师事务所是律师从事业务的组织形式,也是承担律师执业风险的主体。强化律师事务所的管理将可以有效地控制和降低律师的执业风险。律师事务所应当把控制和降低律师执业风险作为强化内部管理的一个重要目标和原动力。具体制度应当包括:
(1)收案制度。律师的执业风险来自于业务,而收案是最初的一步,在案件的受理之前律师事务所应当对案件受理后可能产生的律师执业风险大小、可能的风险和基本的防范措施作出一个基本的评估与判断。对于风险产生可能性较大案件的受理要由律师事务所权力机构讨论决定。
(2)档案管理制度。因为律师的执业风险往往是在案件办结后产生,档案则是在风险产生后评判律师是否勤勉尽责,确定律师是否应承担责任的重要依据。
(3)疑难案件的分析讨论制度。越是疑难案件,产生律师的执业风险的可能性就越大。建立疑难案件的分析讨论制度可以集思广益,利用集体的智慧对经办律师难以把握或在处理上有不同看法的案件进行分析和讨论,对可能产生的风险寻找解决途径。同时也可以使律师事务所的主要律师对可能产生的律师执业风险有一个比较完整的了解,便于律师事务所对执业风险在思想上和措施上有预先的控制和准备。
(4)律师事务所出具法律意见等律师工作结论性文件的多级复核制度。《证券法》规定中介机构出具文件中存在有虚假、误导和重大遗漏的要承担责任,这就明确证券律师执业风险产生的原因是律师所出具的法律意见书是否存在虚假、误导和重大遗漏。要控制律师执业风险,就应当对律师及律师事务所出具法律意见等结论性文件在律师事务所内部进行严格审查和复核,以确保这些文件万无一失。多级复核制度是经办律师制作法律文件并提出疑难要点,律师事务所的业务部门全面复查,事务所分管主任复核并签发的制度。重大复杂案件应由律师权力机构讨论确认无误后,再出具律师工作结论性文件。这样可以有效地把律师执业风险控制在萌芽状态,这也是律师工作对客户绝对负责的一种体现。
2.提高律师的执业水平律师的工作是一种独特的脑力劳动。律师工作是由律师凭借自身的执业水平来完成的。律师执业风险产生的一个基本原因是律师执业水平低。律师的执业水平主要是通过法律的理论素养,专业知识、实践经验和道德水准四个方面来体现。目前,律师的思维模式注重实务,而缺少理论修养和思维,专业知识面相对狭窄,律师工作受外界因素影响较大,相当部分律师不能也不会从法律角度出发、用法律特有的思维模式来进行工作。因而,提高律师的业务水平是律师事务所在相当长的一个时期内的一项主要工作。
3.改变律师的办案方式,实现专业化服务我国律师办案基本上是采用单兵作战的方式,即一个案件完全由一个律师独立完成,一个律师基本上什么案件都办。在现代经济条件下,专业化分工极细,要求律师具有专业素质。只有专业化的律师队伍才能为客户提供优良的服务。为满足客户多方面和高水平的法律服务需求,律师需要从单兵作战向群体办案方向转变。律师之间应分工负责和相互配合。只有这样才能在提高律师服务水平,同时律师的执业风险随着律师服务质量和水平的提高而降低。
4.实行律师执业保险,执业保证提高律师服务声誉和有风险就要避免风险,保险是一种在风险发生后进行补救的一种方法。通过律师执业保险,一方面,可充分维护客户的利益,另一方面,也增加了律师事务所的抗风险能力,促进律师业的发展。一家律师事务所必须经过多方面的综合努力才能保证有效地控制执业风险,防止执业风险的产生。
参考文献
[1]公丕祥主编.法理学[M].上海:复旦大学出版社,2012.
[2]韩立收.你戴着荆棘的王冠而来:律师职业解读[M].北京:法律出版社,2016.
基金项目:本文系贵州民族大学与贵州听君律师事务所合作研究课题暨贵州民族大学律师专业学位研究生工作站课题《新形势下律师执业风险及其控制调查研究:以XXX所为例》的研究成果。
(作者单位:贵州民族大学法学院)