【摘 要】
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广告屏蔽竞争法规制的核心问题是如何认定广告屏蔽构成不正当竞争行为。核心问题可分为两个部分:一是“经营者合法权益”的确定,二是屏蔽行为的正当性认定。经研究同类案件可弥补理论中忽视“经营者合法权益”研究等疏漏。案件梳理反映出实践中关于“经营者合法权益”的具体对象除商业模式及其利益外,还存在约定利益、广告播放内容处分权等观点。商业模式产生的利益符合竞争利益属性,应作为“经营者合法权益”的具体内容。案件梳
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广告屏蔽竞争法规制的核心问题是如何认定广告屏蔽构成不正当竞争行为。核心问题可分为两个部分:一是“经营者合法权益”的确定,二是屏蔽行为的正当性认定。经研究同类案件可弥补理论中忽视“经营者合法权益”研究等疏漏。案件梳理反映出实践中关于“经营者合法权益”的具体对象除商业模式及其利益外,还存在约定利益、广告播放内容处分权等观点。商业模式产生的利益符合竞争利益属性,应作为“经营者合法权益”的具体内容。案件梳理反映出正当性认定中大部分案件仅讨论商业道德内涵,部分案件讨论商业道德的同时进行利益衡量,少部分适用“非公益必要不干扰原则”。认定正当性时应注重商业道德与利益衡量原则的衔接,摒弃“非公益必要不干扰原则”的适用。广告屏蔽不违反“商业道德”,一方面其并不违反具有滞后性的法律法规所确定的道德,另一方面主观恶意不是违反商业道德的理由。利用利益衡量原则对广告屏蔽行为进行认定,应当避免陷入“消费者长远利益”误区,可借鉴经济学分析报告进行衡量,并正确分配举证责任。
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