友好仲裁的适用问题研究

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在商事仲裁国际化、法律趋同化以及意思自治普及化的背景下,友好仲裁逐渐被各国广泛承认。但由于存在“完全主观裁决”等负面争议,友好仲裁尚未得到更广阔的发展空间。友好仲裁是指仲裁员或仲裁庭经当事人授权,在认为适用严格法律规则会导致不公平裁决结果的情况下,不依据严格的法律规则,而依据公允善良原则或衡平原则,以公平正义为标准进行仲裁,并做出有拘束力的裁决的仲裁方式。友好仲裁条款的目的在于使仲裁庭免受仲裁程序准据法的拘束,免受主契约准据法的拘束,免受该契约中其他约文的拘束。友好仲裁条款既是仲裁协议的一部分,也是选法条款的一部分。友好仲裁必须得到当事人明示授权或默示承认。在国际商事仲裁中,如果当事人授权仲裁员进行友好仲裁,那么被授权的仲裁员必须依据衡平原则做出友好仲裁裁决,否则仲裁裁决会因与当事人授权的仲裁事项不符,而被撤销或宣告无效,使得仲裁裁决无法得到承认与执行。友好仲裁公断人的任务有二。首先,友好仲裁公断人必须权衡法律规则与衡平原则在裁决争议中的关系而加以适用,力求作出公平正义的友好仲裁裁决。其次,友好仲裁公断人必须确保友好仲裁裁决有效且可得到外国的承认与执行。为最大程度地限制友好仲裁“完全主观裁决”的负面争议,友好仲裁公断人的权力受到各方面因素的限制。比如友好仲裁公断人应遵守仲裁程序的基本原则,友好仲裁公断人裁决争议受到公共秩序或公共政策的限制,友好仲裁公断人适用实体基准的权力也是受到限制的。此外,友好仲裁公断人必须遵守友好仲裁中的特殊仲裁程序,如告知义务、抗辩程序等。虽然友好仲裁目前仍有诸多不足之处,但友好仲裁制度的本质属性是与国际商事仲裁发展趋势相适应的,也是与国际贸易发展的“国际化”与“自由化”主流趋势相吻合的,是值得各国加以研究与借鉴的。
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