新业态是新技术、新产业、新商业模式互相结合而产生的新的生产模式与运营模式,表现为平台经济、共享经济等。在新业态经济形势下,从业人员的工作时间不固定,工作状态更随机、就业选择更多元化。与此同时,新业态下灵活就业人员在工作中也直面诸多职业风险,而现行工伤保险法律制度与劳动关系绑定,无法对其职业危害做出有效应对和保护。在此背景下,新业态下灵活就业人员的工伤保障制度亟待作出回应。2017年国务院印发的《关于做好当前和今后一段时期就业创业工作的意见》中明确指出,探索适应灵活就业人员的失业、工伤保险保障方式;2019年国务院常务会议再次强调抓紧清理取消不合理限制灵活就业的规定,启动新就业形态人员职业伤害保障试点。研究新业态下灵活就业人员的工伤保险问题,具有直接的现实意义。新业态下灵活就业人员与传统劳动者性质上的最大异处在于从属性的认定。得益于新业态的商业模式,灵活就业人员可自主决定是否接单,工作时间与工作内容趋于灵活,不可避免使人格从属性和组织从属性减弱,新业态下灵活就业人员与用工平台之间是否属于劳动关系、是否可以享受工伤保险的保障在司法实践与学术理论上多有争议。通过对司法案例进行实证分析,实践中对于新业态下灵活就业人员因工致伤提起的诉讼,争议焦点基本在于确认新业态下灵活就业人员与平台企业之间是否具有劳动关系。对此,法官们基于对从属性的不同裁量作出的判决结果可谓两极分化。目前我国对于新业态下灵活就业人员的工伤保障制度在立法层面存在空白,只在江苏省南通市、太仓市、苏州市吴江区以及山东省潍坊市进行了试点。通过总结试点经验,结合司法裁判的分歧,发现灵活就业人员适用工伤保险存在着以下困境:首先是劳动关系与工伤保险捆绑,劳动关系成为适用工伤保险的前置条件;其二,对于灵活就业人员工伤的认定因其灵活性也更加模糊;其三,在缴费主体与方式上,由政府缴纳还是个人承担,与灵活就业人员其他社会保险捆绑缴纳还是单项收缴未能确定;其四,待遇支付方面,原本由用人单位支付的部分由谁承担,以及如何确定合理的待遇支付水准。考察国外灵活就业人员的工伤保险制度,对我国可能会有些许启示。德国建立了广泛覆盖的工伤保险制度,部分自雇者也纳入其中;意大利通过从临时工的劳动报酬中扣除工伤保险费赋予临时工参保的途径;英国、日本均设置有灵活就业人员参保的方式,我国可考察借鉴其有利经验。路径选择上可以采取以下思路:首先,当前的《工伤保险条例》并不能直接适用于新业态下灵活就业人员,应采取单独立法模式,制定灵活就业人员职业伤害保险,解除适用工伤保障的劳动关系认定前置条件;具体设计方面,结合灵活就业人员工作特点认定工伤,以政府为主导,采取鼓励与其他社会保险共同缴纳的缴纳方式,选择科学合理的待遇支付标准,引入商业保险机构承办。最后还应当重视职业伤害预防制度,新业态下灵活就业人员自身提升安全意识,企业加强安全宣传,建立行业浮动费率机制。