国务院执行性立法的认知更新

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执行性行政法规作为执行性立法中最高位阶的存在,研究其呈现特点,有利于完善执行性立法体系。执行性行政法规作为行政立法的一个组成部分,其原理主要是国务院立法权这一学术话题。关于国务院立法权的性质界定,目前学界多集中在理论层面的探讨。现有理论研究形成以下理论命题:第一,国务院制定实施办法/细则/条例是一种执行性立法。第二,执行性立法不是职权立法。第三,执行性立法不应当包含创制性的内容。本文通过对执行性行政法规立法文本的实证研究,形成了如下认识:关于执行性立法的冲突判别标准认为:国务院“根据宪法和法律”的“和”的表述应理解为“并列”之义;“根据”的范围大于“依据”;“违反”应理解为“显性违法”;“抵触”应作“显性违法”理解。关于执行性立法的特性认为:第一,“执行性立法”应作为一个复合名词概念进行理解,现在的理解有片面化、单一化嫌疑。第二,国务院的职权立法实质上包括了“执行性立法和创制性立法”两个立法内容。执行性行政法规有其自身存在的独立性,这种独立性的权限范围限定于国务院进行职权立法时从行政管理角度增加的与其根据法的立法主题内容相关、但根据法尚未规定的内容。第三,执行性立法与创制性立法、授权立法以及职权立法四者之间的关系或许可以这样表述:将授权立法的概念严格限定在立法法意义上的“授权立法”背景之下,执行性立法中包含有创制性立法的内容,职权立法可以制定包含有创制性立法内容的执行性立法,执行性立法不属于立法法规定的授权立法。
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