刑法中“利用职务便利”的体系性解释

来源 :南京师范大学 | 被引量 : 2次 | 上传用户:chenhaun0702
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
《刑法》中将“利用职务便利”或者“利用职务上的便利”作为犯罪构成的客观要件共有十个罪名,各个罪名中“利用职务便利”要素的理解存在颇多争议,且尚无统一性解释。实践中“利用职务便利”类型犯罪不仅案件基数大,而且在实务认定与理解上,可谓问题重重,比如利用方式认定、职务的差异性处理、罪名间的区分等。这与当前采取多元论的解释方式存在关联,多元论侧重罪名间的差异性,对于各罪中的“利用职务便利”做出不同的理解。个性化的认定确实存在必要性,但多元论忽视了罪名之间“利用职务便利”要素上的内在联系。从而导致了具体罪名的界限难以确定、此罪与彼罪难以区分、侵害国民可预测性等问题。一元论则是首先将“利用职务便利”这一要素进行一致性、宏观性的理解,再根据具体罪名的环节进行调整。一元论并非是对于多元论的否认,而是采取一种不同的解释路径和解释方式。一元论一方面可以弥补当前“利用职务便利”解释上的空白,另一方面可以避免个罪解释中的乱象发生。在体系性视野下,“利用职务便利”应当作出如下解释:首先是“利用职务便利”的认定应当包含直接利用与间接利用两种利用方式,两种方式均要求与职务存在直接的关联性。间接利用方式的认定中,最为重要的便是制约关系的判断。具体可以分为上下级之间的隶属关系、同级别的约束关系、同工作中的先后关系。其次,职务是职权与职责的有机统一。而职务与劳务间也应相区分,前者的内涵广于后者。职务特性认定上,一是职务的来源只需保持形式合法性,非法获取的职务经过认证和考察,就不可以否认该职务本身的合法真实性和对外的公信力;二是职务应当具备稳定性,临时人员职权的行使,并未依赖于其具备此项职务,而是一种依托于委托的行为,被委托的主体并不应当具备独立的主体资格;三是职务必然应当具备现时性,将来或者过去的职务不应当包含在内。所利用的职务应当是客观存在的,否则将会超出文理解释的范畴。另外,利用职务便利与利用工作便利的区分问题,可通过主体置换法解决。除此之外,也可以应用到国家工作人员犯罪与非国家工作人员犯罪区分问题、多种职务主体犯罪问题等。但此方法也存在一定的局限性,应当谨慎对待。利用职务便利与利用身份便利间则是一种错综复杂的交叉关系,“利用职务便利”类犯罪应当属于身份犯。最后,“利用职务便利”与“利用职务上的便利”两者并无差别,应进行一致性的理解。“利用职务便利”类犯罪与职务犯罪之间,虽然具有一定的相似性,但是两者之间的侧重点并不相同。利用职务便利主要是探讨该要素在不同罪名中的理解,便于实务中行为方式的认定。关于狭义的职务犯罪的探讨,主要是为了规制侵犯公务廉洁性和是国家公众利益受损的行为。为此,尤其需要注意用语的严谨性,以免产生歧义。
其他文献
引用文献公开发表的猪经典蓝耳病毒与高致病性蓝耳病毒、圆环病毒Ⅱ型的基因引物序列,采用PCR方法对四川省遂宁市某猪场暴发的传染病进行实验室诊断,根据流行病学、临诊症状
颗粒材料所表现出的行为特征是许多工艺技术及自然现象研究的理论基础.为对颗粒材料的崩塌特征进行深人研究,应用离散单元数值方法对颗粒材料崩塌进行了数值模拟,计算通过了
半纤维素资源是自然界中最丰富的可再生资源之一,将其通过微生物转化方法生产木糖醇是高值化利用的有效途径。本论文在实验室已有工作的基础上,利用CRISPR/Cas9基因组编辑技
“三农”问题关系社会经济发展全局,是国计民生的根本性问题。农村金融是农村经济的核心,推动我国农村经济持续发展,推进农业农村现代化离不开农村金融的有效支持。目前我国农村经济基础相对薄弱,农村金融发展滞后,农村地区金融服务供给不足,农村金融发展已满足不了农村地区日益增长的多元化金融需求。在此背景下,2013年11月党的十八届三中全会通过《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》,正式提出“发展普惠
采用药敏纸片法分别对香椿皮水煎液及乙醇处理后的水煎液、臭椿皮水煎液及乙醇处理后的水煎液进行了体外抑菌试验,结果显示:香椿皮水煎液及乙醇处理后的水煎液对大肠杆菌C8390
牦牛是壤塘县高寒牧区特有的畜种,素有"高原之舟"的美称,牦牛对严寒,低氧的高山草原有极强的适应性,是壤塘县经济价值和社会价值最高的畜种,也是该县藏族群众不可缺少的生产生
针对非理想电网电压下,不平衡电压、频率偏移引起的电网相位难以检测的问题,提出了一种在复变域下使用的基于自适应神经网络的电网相位估计方法.首先,对非理想电网电压进行建
互联网的出现改变了传统的消费模式,网购成为了越来越多人选择的消费方式。而网络口碑亦同样越来越受到消费者的重视,消费者逐渐依赖网络获取所需要的产品信息、分享交流自己的购物体验。口碑在互联网的环境下,突破了时空的限制,其传播获得更加大的便捷性、传播范围也更广泛,越来越深刻地影响着消费者。同时,互联网改变了传统口碑传播的环境,并且网络传播环境亦逐渐多样化。随着传统电商的转型,社交电商发展规模日渐增大,衍
适宜的气候和地理条件使广东成为流感病毒的流行地区。目前,许多禽流感病毒基因结构的变异重组可以导致病毒跨越物种屏障感染哺乳动物。水禽被认为是流感病毒的“天然基因库