【摘 要】
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台湾刑法中有杀伤直系尊亲属加重刑罚的规定,同为中华文明的传承者,大陆刑法中却没有类似的规定。甚至一直被视为讲求“平权”的西方国家,如法国、西班牙,至今仍保有杀伤尊亲
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台湾刑法中有杀伤直系尊亲属加重刑罚的规定,同为中华文明的传承者,大陆刑法中却没有类似的规定。甚至一直被视为讲求“平权”的西方国家,如法国、西班牙,至今仍保有杀伤尊亲属加重刑罚的制度。乍看下,大陆目前的刑法既与中国传统法制文化割裂,相较西方似乎也更“平等”。这就涉及到法律的继承、移植和自主性创制问题。中国传统文化与作为它一部分的法律文化延绵数千年,已然形成了独具中国传统文化特色的法律意识。也就是说,不论移植法律还是自主创制法律,均有必要使法律制度和民族传统文化、民众法律意识相匹配,不宜过分激进,也绝不能割断本民族传统文化“半截子”发展。十八届四中全会强调要从传统文化中汲取精华,那么是否有必要将体现我国传统孝文化的伦常条款纳入到刑法中来,本文即以杀伤尊亲属加重刑罚为研究基点,系统梳理了台湾刑法中此制度的流变,新中国成立后刑法全面去除伦常条款的原因,中国历朝历代杀伤尊亲属加重其刑的规定,清末变法及礼法之争以及西方国家此制度的流变并在此基础上分析了大陆刑法重建此制度的必要性与可行性。笔者认为:我国应重构国家-家族-个人的三元化社会结构,为重构此制度所设立的杀伤尊亲属加重刑罚制度符合人伦,亲属间存在有先天的血缘上的“不平等”,此种“不平等”与宪法上构建出的身份平等有自然和人为之差别,属于合理差别,不应视为违宪。并且,此制度与我国的传统法制文化及国民法律意识相贴合,具有中华传统法制特色,具有可行性,建议从司法裁判中着手实践。
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