在我国市场经济发展的进程中,伴随国有企业的股份制改造,许多公司通过一系列的资产重组形式获得了上市资格。在资产重组的过程中以及上市公司重组以后的业务往来中,上市公司和其关联人之间不可避免的产生了大量的关联交易。正当关联交易可以优化股权配置、节约交易成本、提高上市公司抵御风险的能力。但是,在实际的经济活动中,由于各种原因的影响和人性的弱点,关联交易成为上市公司和其关联人用以为自己谋取私利的工具。本文分析关联交易产生原因的基础上,对上市公司资产重组和经营中存在的不公平关联交易法律现象进行评析,并提出在立法上应建立和完善相应预防措施及救济措施,以规范关联交易。总的来说,文章对关联交易的论述共分四章展开。 第一章主要论述关联交易和上市公司关联交易的内涵。对关联交易应作广义上的理解,系指公司或附属公司与其关联人之间的任何交易。上市公司的关联交易系指上市公司或是其附属公司与其关联人之间所进行的任何交易事项。在企业财务和经营决策中,一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响、或者两方或更多方同受一方控制,则彼此之间都互为关联人,关联人是一种客观状态,只要在交易中具备了控制或施加重大影响的能力,就应视为关联人。上市公司关联交易的本质特征在于它的两面性,在有利于上市公司发展的同时也产生了相当大的负面影响,如侵犯中小股东和公众股东的利益,破坏证券市场的信用机制等。在本章的最后,介绍了司法实务与上市公司关联交易有关的几个问题,包括与上市公司关联交易有关的几种诉讼和其效力判定的问题。 第二章论述上市公司关联交易的内容及表现。关联交易的内容是指关联交易指向的资产、权益等,主要包括有形资产、股权、债权、盈利机会、无形资产、综合服务等。上市公司的关联交易在现实中主要表现资产重组和业务往来中。资产重组中的关联交易主要包括买壳上市、借壳上市、托管经营和股份回购。买壳上市和借壳上市是国有企业改组中资产重组的传统方式,通过这两种方式上市公可以达到间接上市的目的,但在此过程中产生了大量的关联交易。随着可利用的壳资源的越来越少,上市公司的资产重组出现了新的形式,其中包括托管经营和股份回购。托管经营是有关企业(此指上市公司的关联人)将其资产、股权或整个企业托管给有能力经营的上市公司,由该上市公司自主经营和管理,于托管期满时,上市公司交还受托企业或其资产的行为。股份回购是上市公司进行股本收缩的内部资产重组行为。业务往来中的关联交易主要包括关联购销、关联担保、资金占用、资产租赁和费用负担的转移等。上市公司与其关联人之间的购销经常以内部定价为基础,影响其它股东的利益。同时在关联购销中,经常出现控股股6东占用上市公司资金,影响了上市公司的资本稳定。上市公司的信用担保和资产租赁形式和费用负担转移,这些不公允的关联交易在损害中小股东利益的同时,也加大了上市公司潜在风险。本章的最后部分着重介绍了关联交易的新特点,即关联交易的非关联化,这是上市公司和其关联人为遮人耳目而进行的变相的关联交易。第三章论证的是关联交易的原因。伴随着经济的发展而出现的关联公司和上市公司,是上市公司关联交易产生的物质基础。在关联交易的发展史上,关联交易经历了从完全禁止到逐步放开的历程也充分说明关联交易是经济发展所必须的。上市公司是资金来源的重要渠道,这是上市公司热衷于关联交易的直接原因,但根本原因在于上市公司关联交易的特有功能,主要表现为:第一,降低交易成本,节约交易时间,提高公司的营运效率;第二,获取规模经济的效益。第三,通过关联交易可以调节公司利润。除此之外,上市公司关联交易还有深层制度方面的原因。包括长期计划经济体制的束缚、传统公司制中的公司人格独立原则和股东有限责任以及监管制度的不完善和监管机关的监管不力。第四章论述目前上市公司关联交易的主要问题和法律规制,是整篇文章的重点。主要对当前较为普遍主要关联交易即借壳上市和买壳上市、股份回购、上市公司的关联担保的现存问题一一做了分析并提出了法律建构。本章的论述共分三个部分:第一部本分析了以上三中关联交易存在的问题,即损害中小股东和债权人的利益,同时也增加了公司的偿债风险,影响了公司的资本稳定。第二部分考察了现行法律对关联交易的规制。我国《证券法》规定,上市公司的收购可以采取协议收购的形式,这使得借买壳上市股份收购中极易产生的内幕交易成为不可避免。我国《公司法》对自我交易的禁止性规定存在禁止的主体范围过窄的问题,且没有对控制人大明确界定。对于股份回购各国的规定都存在一些差异,我国原则上并不禁止上市公司回购股份,但规定的严格的审批程序。在公司法修改草案中,除了规定公司减少注册资本、与其他公司合并情况下可回购股份外,以奖励员工为目的的股份回购也得到了法律的许可。关于上市公司的关联担保我国现行法律存在禁止主体范围过窄、信息披露制度不完善责任、责任主体不明确的问题。第三部分论证了在现有体制下对上市公司关联交易的建构。对借壳上市和买壳上市关联交易的建