网络淫秽直播的司法认定问题研究

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目前在网络直播行业中出现了一种直播淫秽表演的犯罪行为,但在司法实务处理中却产生了一系列争议。针对这些争议,笔者从三个部分入手,在对网络淫秽直播进行界定的基础上,分析存在的问题并提出司法认定建议。第一部分是网络淫秽直播的界定。首先,针对传播行业内对网络直播定义的不足,结合行为主体、行为方式和行为内容提出了刑法学意义上的定义。其次,指出网络淫秽直播具有法益侵害性、淫秽性、实时性、互动性、牟利性和受众的广泛性等六个特征,并按照行为目的、行为对象、行为方式、现场参与者数量将网络淫秽直播分为八种类型。最后,将网络淫秽直播与色情直播、网络裸聊进行比较区分。第二部分是网络淫秽直播在司法认定中存在的问题。结合涉及网络淫秽直播的判决书,梳理出司法认定中主要存在的四个方面问题:一是《刑法》对网络淫秽直播尚未有明确的规制,在实践中有被认定为传播淫秽物品牟利罪、组织淫秽表演罪等同案不同判的现象;二是对直播者与其他直播者连线共同淫秽直播或者组建群利用淫秽电子信息招揽观众并淫秽直播等衍生型网络淫秽直播的罪数认定混乱;三是网络淫秽直播中的直播者、平台和观众等三大主体之间的关系不清晰;四是网络淫秽直播的情节认定上存在考察范围不统一、加重情节认定标准不一致等问题。第三部分是针对网络淫秽直播司法认定存在的问题提出解决建议。一是罪名认定上,在对传播淫秽物品牟利罪和组织淫秽表演罪的构成要素充分论证基础上提出以组织淫秽表演罪定性更具合理性。二是对多人互动型和“组传”型等两种常见衍生型网络淫秽直播提出各自的罪数处理建议。三是共同犯罪认定上,提出合法直播平台与直播者不构成共同犯罪,而非法直播平台应与直播者构成共同犯罪,且对参与程度高的观众也应纳入共犯进行规制。四是情节认定上,结合实务提出了网络淫秽直播的观看人数、场次数量、违法所得以及其他情节认定建议和量刑参考。
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