指向明确性需求与法条概括性规定的矛盾

来源 :法制博览 | 被引量 : 0次 | 上传用户:gem364258013
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
  【摘要】2009年5月6日最高人民法院出台《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释二》(以下简称:《合同法解释二》),其中第26条确立了情势变更原则,但无论是在理论界还是在实务界仍存在较大争议,其核心就是情势变更适用的标准不明确、不具体,应通过认定专业化及标准行业化来实现情势变更原则的准确适用。
   【关键词】情势变更;合同法;公平;文献综述
  我国早在1992年3月6日最高人民法院《关于武汉市煤气公司诉重庆检测仪表厂煤气表装配线技术转让合同购销煤气表散件合同纠纷案适用法律问题的函》的批复中,就已经涉及了情势变更的适用,但出于种种考虑,直到2009年5月6日最高人民法院出台的《合同法解释二》第26条中才明确规定了情势变更的相关内容。为更清晰的探讨情势变更之相关问题,笔者尝试梳理我国“情势变更”原则的发展过程及诸位法学前辈对这一原则的看法,并对其未来的研究方向进行展望。
  一、情势变更原则的适用条件
   《合同法解释二》中对情势变更的适用条件进行了规定,其前提要件有三:无法预见、非不可抗力、非商业风险,结果要件有二:明显不公平或不能实现合同目的。对此,许多学者对以上要件的分类及认定标准进行了大量研究,观点大致如下:
   梁慧星教授提出情势变更原则的适用需要四个要件,包括须有情势变更,该情势变更发生不可归责于当事人,情势变更具有不可预见性,维持原有合同显失公平①。之后的学者大都在此基础上进行拓展,对构成情势变更的条件有所增减。
   马俊驹教授的观点大致与梁教授相当,但提出情势变更的发生应当在合同有效期内。马教授认为,“若如果在合同生效前,就曾发生情势变更,则该合同是在变更后的情势基础上成立的,所以不涉及情势变更问题;如果在合同消灭后,亦有情势变更发生,因已与原合同履行无关,所以也不涉及情势变更问题。”②
   胡启忠教授将情势变更的适用条件归纳为前提条件,主观条件和原因条件。前提条件包括情势变更的发生,继续履行合同显示公平;主观条件为当事人对情势变更的发生不可预见;原因条件则为情势变更的发生不可归责于当事人③。
   韩世远教授结合德国有关理论及司法实践,认为情势变更的构成要件有以下几方面:(1)不可预见的情势变更;(2)情事变更不可归责于当事人;(3)维持原有合同效力显失公平或有悖于诚实信用④。二、目前研究现状简评
   《合同法解释二》对情势变更原则的规定极为概括,对司法实践工作的指导不够明确。从目前学者们对情势变更原则适用条件的研究来看,大家对基础的构成条件都有共同的认识,即客观上须有情势变更的发生,主观上情势变更的发生不可归责于当事人,结果上继续履行合同显示公平。不过这些研究大多停留在理论层面,并未对具体认定标准得出有效的具有普适性的结论,无法给予司法实践提供足够的依据。最高人民法院在《合同法解释(二)》发布3天之后专门发布《关于正确适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释
  (二)服务党和国家的工作大局的通知》,要求各级法院对情势变更原则慎重适用,若确需个案适用的,须报高级人民法院审查批准,必要时还需要报最高人民法院,可见司法部门对情势变更原则慎用之严。然而这样的规定仍然不能解决该原则认定标准模糊的问题,反而此项前置程序有违反“司法独立”原则之嫌,更容易导致诉讼资源的浪费。
  三、对未来研究的展望
  (一)认定专业化
   情势变更原则的适用标准往往需要根据案件的具体情况以及相关领域的状况进行判定,需要法官拥有较高的专业知识,可以考虑賦予法官邀请相关领域的行业协会或有资质的评估机构对案件情势变更的程度进行认定。就像现行司法实践中,医疗事故纠纷案件通常由医疗专家组成鉴定小组对医疗事故进行鉴定,工伤事故纠纷通常也由工伤鉴定机构和伤残鉴定机构对工伤事故进行鉴定,一方面减轻法官的工作,更重要的是,这些认定标准极为复杂且要求有极高的专业能力,故由相关领域的专家进行认定,可以为法官提供可靠的裁判依据,以提高审判的准确性。(二)标准行业化
   另外,学者们还可以就具有典型意义的行业认定标准进行研究,例如中国人民大学2010年进行的“情势变更制度在建筑施工合同中的运用学术研讨会”,邀请了王利明教授、杨立新教授、李永军教授、最高人民法院的杜万华法官、住房和城乡建设部城乡规划司处长赵永革、中国建筑技术集团有限公司总经理高印立、中华全国律师协会副秘书长里红女士等,涵盖了理论界、司法部门、律师界以及实务界的有代表性的嘉宾参与讨论。此次讨论会对建筑施工合同中情势变更原则的具体适用标准进行了富有成效的研究,对相关理论和司法实践都起到了积极的指导作用。若其他具有典型性的行业也能经常举办此类讨论会,必定能够为司法实践提供坚实的理论支撑,并使得判断标准更加明确,大大提高情势变更原则在我国适用的有效性。
  注释:
  ①梁慧星.《中国民法经济法诸问题》[M].法律出版社,1991:226-227.
  ②马俊驹.《我国债法中情势变更原则的确立》,《法学评论》[J],1994(6):17.
  ③胡启忠.《情势变更案件处理的路径与策略》,《现代法学》[J],2003(5):131-132.
  ④韩世远.《情势变更原则研究—以大陆法为主的比较考察及对我国理论构成的尝试》,《中外法学》[J],2000(4):450-452.
  参考文献
  [1]韩强.《情势变更原则的类型化研究》,《法学研究》[J],2010(4).
  [2]王德山.《论情势变更制度的适用要件》,《法学杂志》[J],2008(1).
  [3]卡斯腾·海尔斯特尔,许德风.《情事变更原则研究》,《中外法学》[J],2004(4).
  [4]韩世远.《情势变更原则研究—以大陆法为主的比较考察及对我国理论构成的尝试》,《中外法学》[J],2000(4).
  [5]2010年中国人民大学“情势变更制度在建筑施工合同中的运用学术研讨会”载于中国民商法律网(http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=49057),于2012年3月2日访问.
  (作者单位:西南财经大学法学院)
  
其他文献
【摘要】尤尔根·哈贝马斯在其《交往行为理论》提出了一种以沟通为取向的行为理性,以此来建构社会合理和行为合理问题,彰显主体间的沟通和参与意识即主体在客观语境下充分表达自己的意见和主张,并在互动的基础上进行批判和论证,以期最终达成一种交往的共识。  【关键词】交往行为;沟通商谈;社会合理;行为合理  一、《交往行为理论》的基本概述  尤尔根·哈贝马斯(1929—)德国哲学、社会学家。批判学派的法兰克福
期刊
【摘要】本文将针对中小企业发展现状、立法概况和政策扶持进行比对分析,提出解决中小企业融资困难的方法对策。  【关键词】中小企业;融资困难;法律对策  2009年底我国中小企业总数已经超过4200万户,创造的价值已经占到当年GDP的76.7%,2012年我国中小企业总数预计达到5000万家,未来几年内将保持7%-8%的快速增长率,如此快速的增长和在GDP中的绝对占比,无不说明中小企业的生存与发展关系
期刊
【摘要】近年来云南省未成年人犯罪现象日益突出,已经成为社会热点问题之一。不仅在案件绝对数量上急剧增加,而且犯罪成员中存在未成年人的案件在所有刑事案件中所占的比例也大幅度上升。如何预防和控制未成年人犯罪成为摆在司法机关面前的重要课题,大理州检察机关在这方面进行了有益的探索和实践。   【关键词】未成年人;犯罪;预防控制  近年来我国未成年人犯罪现象日益突出,已经成为社会热点问题之一。不仅在案件绝对数
期刊
作者简介:李秀婷,女,内蒙古师范大学社会学民俗学学院2011级社会工作硕士。  内蒙古师范大学,内蒙古 呼和浩特 010022  【摘要】本文以乌兰察布市凉城县三中为例,介绍了凉城县三中留守儿童的厌学情况,通过对他们的调查问卷的分析,了解他们产生这一情况的原因,从留守儿童厌学的原因出发,提出建立了学校社会工作站的建议,从而使留守儿童的厌学情况得到改善,使他们能够健康快乐地学习。  【关键词】留守儿
期刊
作者简介:王全(1985—),男,汉,中国政法大学法学院2010级法学理论专业硕士研究生,研究方向:法哲学、法学方法论。  中国政法大学法学院,北京 100088  【摘要】伴随着市场经济的发展,公司的治理模式也提升至一个全新的平台,但是公司治理的弊端也日益凸显,这集中主要体现在对于债权人利益之维护上。一方面,要求公司的法人人格独立,使得公司的股东与法人自身的责任相分离;另一方面,又强调债权人的利
期刊
作者简介:冯洲静,云南普洱人,沈阳师范大学职业技术学院讲师。  沈阳师范大学职业技术学院,辽宁 沈阳 110034  【摘要】高校学生管理工作属于社会管理制度的组成部分,随着法治社会的深入,高校的管理工作不可避免的要参与到这种社会管理制度当中,这给高校管理工作的进步和学生权利的维护提供了一种新的模式。高校在管理工作的变革中,正确认识高校和学生之间的关系,是法治社会下建立管理制度的根基。在法治社会中
期刊
【摘要】随着劳资关系的不平等日益加剧,现代劳动法应运而生。在社会主义市场经济条件之下,劳动法的价值需着眼于平衡用人单位和劳动者双方的关系,倾斜于劳动者权益的保护,并适当运用公权力之手来对各方加以控制,以期最终实现劳动关系的健康发展。   【关键词】劳动法;劳资关系;平衡价值;价值取向  市场经济的今天,各种劳资纠纷愈演愈烈。无论是劳动者,还是已经被脸谱化为“残酷食人者”的用人单位,都试图通过法律途
期刊
作者简介:刘梦瑜,女,内蒙古师范大学社会学民俗学学院2011级社会工作硕士。  内蒙古师范大学,内蒙古 呼和浩特 010022  【摘要】本文以河北省永清县永清镇为例,简要介绍了当地新型农村合作医疗制度的运行状况,分析了制度实行中存在的问题,并提出了促进其可持续发展的对策及建议。  【关键词】新型农村合作医疗;问题;对策建议  新型农村合作医疗制度(以下简称新农合)是由政府组织、引导、支持,农民自
期刊
作者简介:马丽,女,辽宁师范大学海华学院就业办主任。  辽宁师范大学海华学院,辽宁 沈阳 110167  【摘要】智力与创造力密不可分,高创造力必须有高智力水平为基础。而智力主要受遗传因素影响,创造力则除了受具有明显遗传特征的智力水平影响外,还受到其他多种因素的制约。这篇文章在以往研究的成果的基础上,主要从家庭、文化、教育三方面探讨制约创造力发挥的因素,谈创造力比智力具有更大的后天可塑性。  【关
期刊
【摘要】近年来,行为人窃取、骗取自己所有而为他人占有的财物的案件越来越多,对此在刑法上应如何定性,引起了广泛的争论,司法实践中有多种不同的意见。本文主要讨论用非法手段实现自己合法财产权益行为的罪或非罪之中的一个方面——盗窃自己所有而他人占有的财物的行为。以对侵犯财产罪的概念、保护法益、对象以及“非法占有的目的”等问题的辩证分析作为切入点,并结合案例具体分析后,认为对于行为人盗窃本人所有而为他人所占
期刊