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摘要：我国现行的法律体系对民间文学艺术作品的保护有着许多空白和缺陷。《著作权法》第六条对于民间文艺保护的空白，知识产权体系内的法律也无有效的保护模式，知识产权体系外更是缺乏对于民间文艺的保护条款，本文通过对这些法律缺陷详解旨在说明出台《民间文艺保护条例》单行法的迫切性。
关键词：民间文艺；知识产权；法律缺陷
一、我国对于民间文艺保护规定的空缺
首先便是直接规定民间文艺保护的《著作权法》，由于国际上对民间文学艺术是否应该受到著作权保护一直争论未休，即便国际上许多国家和国际组织已经达成了有关传统文化（包括民间文学艺术作品）的协议，但是我国也未完全接受这些国际协议，所以我国的《著作权法》第六条对民间文艺的保护做出了一个间接的规定。实际上是留出了一个法律空白。
而其他知识产权或非知识产权的法律体系对于民间文艺保护的规定都不甚完善，包括《传统工艺美术保护条例》等。
1991年6月1日起施行的我国《著作权法》第六条规定：“民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定”，这一条款为民间文学艺术的立法保护提供指导思想，至今已历经了20年的时间。实际上，民间文艺作品的保护工作早在1993年就在国务院立项，专门的研究起草小组多次着手制定规章条例，但都由于调研取证工作的困难而搁浅。[1]2001年10月27日，《著作权法》经过了第一次修订，保留第六条的条款，但为了弥补这个空白规定，国务院文化部及有关部门和国家版权局再次启动《民间文学艺术著作权保护条例》的起草，欲借《著作权法》修改的东风，完成与新法配套的条例出台，但遗憾的是始终未有下文。
二、知识产权体系内其他法律对民间文艺保护的漏洞
现在学术界探讨对民间文学艺术的知识产权保护除了寄希望于著作权保护之外，还寻求了知识产权体系内的商标法保护、专利法保护、邻接权保护以及与知识产权有着密切联系的反不正当竞争法保护等与著作权法独立并行的几种保护模式，但是在这些保护模式中其保护力度与厚度都有漏洞。
民间文艺若要受到商标与地理标志保护，首先便按照要求需注册商标或证明商标，但在大多数情况下，拥有丰富民间文学艺术知识的群体多为偏远、交通不便、信息不畅通的经济相对落后的社区或部落，除商标申请不仅需要一大笔费用外，还要有市场的规划、开发，以及品牌的树立等意识与商业运作。这对于保护民间文学艺术而言只能是“望洋兴叹”。
反不正当竞争法只能赋予权利人在市场环境中排除不当的商业行为的权利，而不能从正面规定权利人所享有的权利内容，这样就容易陷入一个逻辑推理的泥潭，就是因为无所知晓权利人的权利有哪些，所以就很难判定哪些行为是属于不正当竞争行为。而专利（主要是商业秘密）的保护对于大量民间文学艺术而言，其局限性就更大。
三、知识产权体系外的法律对民间文艺保护的不足
不仅是《著作权法》有第六条空白的缺陷，知识产权体系内的其他法条法规也不能完善的保护民间文艺。虽然有學者认为对于著作权法中未规定的民间文艺作品类型可以采用其他法律加以保护[2]，例如，1984年的《图书、期刊版权保护试行条例》中规定了民间文学艺术的整理本，版权归整理者所有，其他人仍可就同一作品进行整理并获得版权。但是，这一条款只是规定了民间文艺作品整理者的权利，并未就作品本身提供直接保护。而《传统工艺美术保护条例》则为著作权法不能保护的民间工艺品的制作工艺（即著作权不能保护的思想部分）提供保护。①但是，这一条款也只规定了关于制作工艺的保护，没有对其他民间文艺有所涉及，而且其时间上的保护也未有保证。
正如笔者所总结，著作权法的缺憾如下图所示：
从中央所立法律法规的角度看来，似乎没有一部能完善保护民间文艺的法律。于是，急需保护本区域民间文艺的地方政府纷纷制定起地方性的保护民间文艺的规章条例。我国第一部保护民间传统文化的地方性法规《云南省民族民间传统文化保护条例》于2000年9月1日施行，它通过行政性的手段管理了当地的民间文艺作品，但未有涉及民间文艺的民事性权利义务关系。
四、结论
我国现有的相关法律法规的不足有以下几点，第一，保护时间过短。学界目前几乎达成共识的认为，倘若某一件作品被认定为民间文学艺术作品，那么该作品的保护期限便应该设定为无限期。著作权法保护的作品始终有一个作者生前时间加死后五十年的时间限制，其他规章则根本没有做出时间上的固定，难以推敲是否给予民间文艺无限期保护。
第二，保护范围狭窄。本文在第一部分中解读民间文艺的定义，就是为了明确民间文艺的外延，使得法律的保护范围能够明晰。按照著作权法的规定，只有符合其条件的作品才能受到保护，那么就只局限于能找到作者或收集整理者的有形表达作品，而且需具备独创性。
第三，民间文艺主体不定。因为民间文艺作品具有著作权法中作品的性质，而著作权法所保护的作品的性质便是在于鼓励创新，保护私权，为了平衡公共利益和私权利益，限制私权过大，而不得不给私权的主体一个限制，只开放给符合著作权法要求的主体一定期限的私权。
事实上，世界上许多国家或明文或暗示的凭借著作权法为民间文艺作品提供保护，例如，《意大利著作权法》使用“付费公有领域”制度，明文规定“民间文学艺术作品”受著作权法保护。其次，我国的立法程序较为繁琐，从一个法案提出，审议，起草，直至出台，耗时几近几年至十几年。而民间文艺作品是急需保护的，所以无论从效率或是法理的角度出发，都不应该重新制定一个特别权力保护法，而是应该积极推动《民间文学艺术作品著作权保护条例》尽快出台。（作者单位：华东政法大学）
参考文献：
[1]张力伟.浅论民间文学艺术作品的著作权保护[J].法制与社.2008.07.210.
[2]张辰.论民间文学艺术的法律保护[M].知识产权文丛（第8卷）.中国方正出版社.2002.11.113.
注解
①1997年5月20日中华人民共和国国务院令第217号发布。
关键词：民间文艺；知识产权；法律缺陷
一、我国对于民间文艺保护规定的空缺
首先便是直接规定民间文艺保护的《著作权法》，由于国际上对民间文学艺术是否应该受到著作权保护一直争论未休，即便国际上许多国家和国际组织已经达成了有关传统文化（包括民间文学艺术作品）的协议，但是我国也未完全接受这些国际协议，所以我国的《著作权法》第六条对民间文艺的保护做出了一个间接的规定。实际上是留出了一个法律空白。
而其他知识产权或非知识产权的法律体系对于民间文艺保护的规定都不甚完善，包括《传统工艺美术保护条例》等。
1991年6月1日起施行的我国《著作权法》第六条规定：“民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定”，这一条款为民间文学艺术的立法保护提供指导思想，至今已历经了20年的时间。实际上，民间文艺作品的保护工作早在1993年就在国务院立项，专门的研究起草小组多次着手制定规章条例，但都由于调研取证工作的困难而搁浅。[1]2001年10月27日，《著作权法》经过了第一次修订，保留第六条的条款，但为了弥补这个空白规定，国务院文化部及有关部门和国家版权局再次启动《民间文学艺术著作权保护条例》的起草，欲借《著作权法》修改的东风，完成与新法配套的条例出台，但遗憾的是始终未有下文。
二、知识产权体系内其他法律对民间文艺保护的漏洞
现在学术界探讨对民间文学艺术的知识产权保护除了寄希望于著作权保护之外，还寻求了知识产权体系内的商标法保护、专利法保护、邻接权保护以及与知识产权有着密切联系的反不正当竞争法保护等与著作权法独立并行的几种保护模式，但是在这些保护模式中其保护力度与厚度都有漏洞。
民间文艺若要受到商标与地理标志保护，首先便按照要求需注册商标或证明商标，但在大多数情况下，拥有丰富民间文学艺术知识的群体多为偏远、交通不便、信息不畅通的经济相对落后的社区或部落，除商标申请不仅需要一大笔费用外，还要有市场的规划、开发，以及品牌的树立等意识与商业运作。这对于保护民间文学艺术而言只能是“望洋兴叹”。
反不正当竞争法只能赋予权利人在市场环境中排除不当的商业行为的权利，而不能从正面规定权利人所享有的权利内容，这样就容易陷入一个逻辑推理的泥潭，就是因为无所知晓权利人的权利有哪些，所以就很难判定哪些行为是属于不正当竞争行为。而专利（主要是商业秘密）的保护对于大量民间文学艺术而言，其局限性就更大。
三、知识产权体系外的法律对民间文艺保护的不足
不仅是《著作权法》有第六条空白的缺陷，知识产权体系内的其他法条法规也不能完善的保护民间文艺。虽然有學者认为对于著作权法中未规定的民间文艺作品类型可以采用其他法律加以保护[2]，例如，1984年的《图书、期刊版权保护试行条例》中规定了民间文学艺术的整理本，版权归整理者所有，其他人仍可就同一作品进行整理并获得版权。但是，这一条款只是规定了民间文艺作品整理者的权利，并未就作品本身提供直接保护。而《传统工艺美术保护条例》则为著作权法不能保护的民间工艺品的制作工艺（即著作权不能保护的思想部分）提供保护。①但是，这一条款也只规定了关于制作工艺的保护，没有对其他民间文艺有所涉及，而且其时间上的保护也未有保证。
正如笔者所总结，著作权法的缺憾如下图所示：
从中央所立法律法规的角度看来，似乎没有一部能完善保护民间文艺的法律。于是，急需保护本区域民间文艺的地方政府纷纷制定起地方性的保护民间文艺的规章条例。我国第一部保护民间传统文化的地方性法规《云南省民族民间传统文化保护条例》于2000年9月1日施行，它通过行政性的手段管理了当地的民间文艺作品，但未有涉及民间文艺的民事性权利义务关系。
四、结论
我国现有的相关法律法规的不足有以下几点，第一，保护时间过短。学界目前几乎达成共识的认为，倘若某一件作品被认定为民间文学艺术作品，那么该作品的保护期限便应该设定为无限期。著作权法保护的作品始终有一个作者生前时间加死后五十年的时间限制，其他规章则根本没有做出时间上的固定，难以推敲是否给予民间文艺无限期保护。
第二，保护范围狭窄。本文在第一部分中解读民间文艺的定义，就是为了明确民间文艺的外延，使得法律的保护范围能够明晰。按照著作权法的规定，只有符合其条件的作品才能受到保护，那么就只局限于能找到作者或收集整理者的有形表达作品，而且需具备独创性。
第三，民间文艺主体不定。因为民间文艺作品具有著作权法中作品的性质，而著作权法所保护的作品的性质便是在于鼓励创新，保护私权，为了平衡公共利益和私权利益，限制私权过大，而不得不给私权的主体一个限制，只开放给符合著作权法要求的主体一定期限的私权。
事实上，世界上许多国家或明文或暗示的凭借著作权法为民间文艺作品提供保护，例如，《意大利著作权法》使用“付费公有领域”制度，明文规定“民间文学艺术作品”受著作权法保护。其次，我国的立法程序较为繁琐，从一个法案提出，审议，起草，直至出台，耗时几近几年至十几年。而民间文艺作品是急需保护的，所以无论从效率或是法理的角度出发，都不应该重新制定一个特别权力保护法，而是应该积极推动《民间文学艺术作品著作权保护条例》尽快出台。（作者单位：华东政法大学）
参考文献：
[1]张力伟.浅论民间文学艺术作品的著作权保护[J].法制与社.2008.07.210.
[2]张辰.论民间文学艺术的法律保护[M].知识产权文丛（第8卷）.中国方正出版社.2002.11.113.
注解
①1997年5月20日中华人民共和国国务院令第217号发布。