非法经营罪“口袋化”问题研究

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本文所要研究的是非法经营罪的口袋化问题。非法经营罪脱胎于投机倒把罪,立法对其法律条款的设定,采用了空白罪状以及兜底条款的方式,使得它的内涵及外延存在极大的不确定性。一系列关于非法经营罪的立法解释及司法解释相继出台,不断丰富该罪的行为类型,非法经营行为的入罪圈逐渐扩大。在具体司法实践中,各地法院对于该罪的适用,尤其是对“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”存在任意扩张解释的倾向。非法经营罪从扩张走向变异,逐渐演变为一个新的口袋罪,与罪刑法定原则,刑法谦抑的价值取向渐行渐远。对于非法经营罪的口袋化问题,正确的态度理应是在否思即消极评价的同时力求通过合理的解释手段来证成其合理的内涵与外延,弱化该罪在适用过程中所产生的消极影响。最为重要的是准确把握非法经营罪的本质,严格限定非法经营行为的入罪范围,以侵犯国家通过特定许可管理所形成的市场秩序的不法经营行为作为规制对象。在空白罪状的限制上,“国家规定”的法律渊源应限于法律及行政法规,不能包含部门规章及地方性法律法规。对“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”所作的解释,应符合非法经营罪的行为特征,遵从同类解释的规则,避免利用空白罪状和堵截条款对该罪作出类推解释,肆意扩张行为类型。国家最高司法机关可以将关于非法经营罪的一些经典案例进行汇编整理,用以指导地方各级法院的司法审判。市场经济应该是一种自由经济,对于市场活动的参与,法律不应设定过多的限制,以保证每个人都有成为市场经济主体的机会。国家刑罚权理应让位于行政处罚、民事赔偿、行业自我监督以及社会舆论监督等多种方式,尽量减少对经济活动的直接干预。
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