【摘 要】
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在斗鱼诉全民案中,第三方平台的挖角行为在国内首次被认定为构成不正当竞争。在该案中,二审法院在适用《反不正当竞争法》一般条款进行行为违法性判断时,对商业道德进行了创制,将消费者福利、竞争秩序等客观竞争效果因素置于其中,但其在论证第三方平台的竞争行为所产生的客观竞争效果时,仍带有较强的主观色彩,最终认定第三方平台的行为有违商业道德。而在开迅诉虎牙案中,法院在适用一般条款判断第三方平台行为是否构成不正当
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在斗鱼诉全民案中,第三方平台的挖角行为在国内首次被认定为构成不正当竞争。在该案中,二审法院在适用《反不正当竞争法》一般条款进行行为违法性判断时,对商业道德进行了创制,将消费者福利、竞争秩序等客观竞争效果因素置于其中,但其在论证第三方平台的竞争行为所产生的客观竞争效果时,仍带有较强的主观色彩,最终认定第三方平台的行为有违商业道德。而在开迅诉虎牙案中,法院在适用一般条款判断第三方平台行为是否构成不正当竞争时,却认为第三方平台的行为不应被认定有悖于商业道德,并对平台行为的违法性作出了相反的认定。这种“同案不同判”的情况,反映出基于商业道德所进行的行为违法性判断,存在商业道德难以界定的问题。面对商业道德界定难题,在对网络直播行业商业模式及主播跳槽行为进行分析的基础上,基于《反不正当竞争法》修订之后的价值导向,在竞争行为是否违反商业道德无法证成的情况下,跳出行为是否违反商业道德这一论证思路,着眼于对经营者权益、消费者福利以及竞争秩序三方面的利益衡量,发现在斗鱼诉全民案中,尽管第三方平台的挖角行为可能损害到原平台的商业利益,但有利于消费者福利的增加以及良好竞争秩序的形成,最终得出第三方平台的行为不构成不正当竞争行为的结论。
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