信用证欺诈例外原则之探讨

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被誉为“商业天才的创造”的信用证,是当今国际贸易中最主要的支付方式,它架起商业信用和银行信用之间的桥梁,巧妙地把商业信用转换为银行信用,拓展了银行职能,保证了国际结算的顺利进行,极大地促进了国际贸易的发展。因为银行信用的介入,在一定程度上,这一制度解决了由于国际贸易中买卖双方遥远的距离而导致的相互不信任的矛盾状况,同时也为进出口双方提供了资金融通的便利。这一机制能够历时数百年而经久不衰的原因在于它有赖以存在的基石——“独立抽象性原则”。 此原则要求在信用证与买卖合同的关系中,信用证独立于买卖合同而存在,不依附于买卖双方的合同,信用证只是开证申请人与开证行之间独立的合同。按照《跟单信用证统一惯例》(UCP500),开证行与受益人之间的法律关系独立于开证行与开证申请人之间的关系之外。但正是由于信用证所具有的独立抽象特性,给不法商人造成了可趁之机,利用信用证交易固有的缺陷,加之国际贸易的复杂性,致使信用证欺诈日益盛行,作为信用证存在的基石-独立抽象性原则开始受到严峻挑战。信用证欺诈具有高利润、低成本及低风险的优势,使得信用证欺诈泛滥。为了最大限度地保护申请人以及开证行的利益,维护公平合理的国际商业秩序,一些国家的判例和成文法对此做出了适当的反应,在肯定信用证独立抽象性原则的前提下,认为当出现信用证欺诈时,应当允许原则有例外,跟单信用证交易中的欺诈例外原则也就应运而生。欺诈例外原则不是对信用证独立抽象性原则的否定,而是对该原则必要的补充。那么,在什么情况下启动欺诈例外原则,如何适用欺诈例外原则就成为我们所要关注的问题。因为,适用条件过于严格,易错过遏制欺诈行为的时机;适用条件过于宽松,则会冲击乃至摧毁信用证独立抽象性原则。我国审判实践中也开始用欺诈例外原则来保护申请人及银行的<WP=4>利益,但是,法院对信用证欺诈予以痛击的同时,错误适用甚至滥用该原则的现象也时有发生,致使我国银行的对外信誉受到极大的损害。信用证欺诈例外原则适用上的矛盾,皆源于信用证欺诈例外原则所具有很强的不确定性,其具体表现也丰富多样,给法官的自由裁量留下很大空间。这一特征贯穿体现于整个信用证欺诈例外原则之中,如何界定欺诈,申请人应该如何提供相应的证据均没有十分明确的标准,正是因为欺诈例外原则这一显著的特性,使得认定标准产生分歧,导致在适用上产生混乱。事实上,在中国的司法实践中,存在着大量信用证欺诈例外原则适用上的不当现象, 信用证的冻结和止付已成为十分严重的问题。严重影响了中国的国际贸易发展,本文正是从研究信用证欺诈例外原则的基本理论入手,在确认信用证独立抽象原则的基础上,正确把握其特性,以域外法研究为依托,考察各国的相关规定,比照中国立法,反思中国信用证例外原则的适用,从而提出自己的看法与观点, 对怎样正确适用欺诈例外原则提出自己的建议。中国对信用证欺诈例外原则的研究刚刚起步,现实中很多问题尚未得到圆满解决,因此对欺诈例外原则进行理论与实践的研究和探讨有着紧迫的现实意义。 本文运用比较的、实证的、逻辑的方法,综合法理学、民法学、商法学,比较法学对欺诈例外原则进行研究,分三章进行论述。 信用证欺诈例外原则的理论基础,分析信用证欺诈例外原则理论,这章分两部分进行探讨。第一部分:从界定信用证欺诈例外着手,详细列举了信用证欺诈的表现形式,接着探讨了信用证欺诈中的基础法律关系,着重阐述了当事人之间,包括申请人、受益人,和开证行之间的法律关系,说明了信用证独立性原则存在的必要性,同时,提出了这个基本原则的局限性,以及由此而导致的信用证欺诈问题。第二部分:阐述信用证欺诈例外原则的法理基础。通过从民法的诚实信用原则的研究,以及UCP500的研究,分析了信用证欺诈例外存在的基础,着重说明此原则的不确定性,并论述了什么是独立抽象性原则以及该原则在客观上形成的对不法受益人的“保护”,从而导致信<WP=5>用证欺诈的泛滥。由此对引出的信用证欺诈例外原则不确定性进行分析阐释。 信用证欺诈例外原则的域外法律规范考察比较,此章包括大陆法系和英美法系的相关规定。在英美法系中,这部分包括英美法系中欺诈例外原则的基本理论及其起源与发展,同时比较两国的欺诈例外原则的相关规定,以此作为我们的借鉴。此章分为四个部分。第一部分:对美国的欺诈例外原则进行考察,主要有三点:1、通过对美国关于信用证欺诈例外原则里程碑似的判例,重点分析欺诈例外原则的基本原理,同时考察信用证欺诈例外的起源。2、通过详细考察美国《统一商法典第五- 信用证》的成文法规定,介绍信用证欺诈例外原则的发展。3、总结出主要理论,以研究信用证欺诈例外理论新的发展趋势,并对此进行评估。第二部分:对英国的信用证欺诈例外原则进行判例法上的研究。重点通过考察几个有代表性的判例,来分析欺诈例外原则的英国法渊源。第三部分:就信用证欺诈例外原则在美国和英国的相关规定作比较研究。从分析基本要素入手,探求英美法律就欺诈例外原则规定的不同之处,重点从欺诈的主体、欺诈?
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