【摘 要】
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经过40年的改革开放,我国交通四通八达,高楼鳞次栉比,机场星罗棋布,城市成倍扩展,一个个工程奇迹惊艳世界。随着建筑业的蓬勃发展,建设工程领域不可抗力纠纷案件也在逐年上升,有关不可抗力认定和损害负担问题成了讨论的热门话题。本文对国内外有关建设工程不可抗力个别损害负担问题做了全面的分析并结合我国工程建设的实际情况提出了具有针对性的完善建议。本文第一部分是对建设工程不可抗力损害负担制度的概述。在损害负担
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经过40年的改革开放,我国交通四通八达,高楼鳞次栉比,机场星罗棋布,城市成倍扩展,一个个工程奇迹惊艳世界。随着建筑业的蓬勃发展,建设工程领域不可抗力纠纷案件也在逐年上升,有关不可抗力认定和损害负担问题成了讨论的热门话题。本文对国内外有关建设工程不可抗力个别损害负担问题做了全面的分析并结合我国工程建设的实际情况提出了具有针对性的完善建议。本文第一部分是对建设工程不可抗力损害负担制度的概述。在损害负担制度的概念上介绍了主流观点,即由于不确定性因素的发生导致实际成本增加,对增加的成本该由哪一方或者哪几方分担以及如何分担。本部分还对不可抗力制度进行了总结概述,包括对基本概念的理解以及构成要件的分析,此外还从《合同法》的角度介绍了不可抗力的三大特点;第二部分对建设工程领域不可抗力损害负担现行法律制度和存在的问题进行了阐述。比较国际菲迪克(FIDIC)合同条件下的相关规定,论述了我国《清单计价规范》中有关不可抗力损害负担规则的不足之处。在立法层面上存在打破双务合同牵连性的嫌疑,一方面对承包方要求有些苛刻,另一方面让发包方承担未完工程的损害也不合理;司法层面上会因为对不可抗力个别损害负担范围认定不同而导致同类案件的不同处理。本部分最后对传统的应对策略做了简要的介绍;第三部分是对建设工程不可抗力损害负担规则的完善建议。通过对国内外有关建设工程不可抗力损害负担规则的对比分析,结合我国司法办案的实际情况,尝试性提出将现行的“由被击中者承担损失”原则调整为“合理负担”原则。在制度构建上提出设想,根据人工费、材料费、机械费工程基础三费在合同总价格或中标总价格中的占比来划分不可抗力损害负担的范围,再根据四大类发包模式分别做出宽严相济的规定。
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