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摘要：2006年8月27日中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过的《中华人民共和国企业破产法》(以下简称新破产法)于2007年6月1目起施行，它的出台对建设社会主义市场经济秩序，推动社会主义市场经济建设有序地发展发挥出至关重要的作用，标志着我国破产法律制度日趋完善。与1986年12月2日六届全国人大常委会第十八次会议通过的《中华人民共和国企业破产法(试行)》(以下简称旧破产法)相比，新法在立法形式与破产法律制度等诸多方面与旧破产法存在重大差异，但其中的亮点之一就是新法用破产管理人制度取代了清算组制度。
关键词：破产；管理人；问题探究
中图分类号：D922.291.92 文献标识码：A 文章编号：1001-828X（2012）05-00-02
新破产法共设十二章136条，与旧破产法共六章43条相比，无论从法条章节上，还是从内容方面，都比旧法有了显著的进步。特别在第三章，着重阐述了管理人制度，这在旧破产法中是没有的，在其他相关企业破产法律规定、司法解释中也鲜为人见，这是立法上的创新。破产管理人制度在新破产法中占有重要地位，本文将从以下几个方面加以论述。
一、设立企业破产管理人制度，是市场经济有序发展的内在要求
自旧破产法制定以来，我国的企业经营模式开始由计划经济体制向国际经济体制模式慎势运行，当时的企业破产法(试行)仅适用全民所有制企业。随着社会主义经济体制改革的逐步深入，特别是中国加入世贸组织的有效推进，旧的破产法已远远不能适应社会经济飞速发展的需要。在此背景下，历史的变革推动着立法的发展。伴随着社会主义市场经济体制在我国的确立，就各类不同所有制企业的破产还债所出现的矛盾、亟待解决的问题，中共中央和国务院相继出台了一系列的政策和规定，尤其是2002年7月18日最高人民法院审判委员会第1232次会议通过并于2002年9月1日起施行的《关于审理企业破产案件若干问题的规定》，更是为我国企业破产法律制度的逐步完善创设了立法的思路。
二、破产管理人的法律地位
破产管理人制度是破产程序中一个重要环节，管理人始终参与企业破产程序的全过程，具体管理破产中的各项事务，其它机关或组织仅起监督或辅助作用[1]。因此研究破产管理人的法律地位有着及其重要的理论意义和实践价值。
关于破产管理人法律地位问题，法学界存在很多学说，概括起来，国外的理论主要有三种：一是“代理说”，该说认为破产管理人实质上是代表被代理人的利益，以被代理人的名义参与破产事务的代理人。其次是“职务说”，该学说认为破产程序在法律性质上带有公法性质的强制执行程序，破产管理人类似于执行机关的公务员，其行为是一种执行公务的行为。第三是“破产财团代表说”，该理论认为，破产管理人是破产财团的受托人，在破产人之外取得独立的地位，以破产财团所有权人的名义管理、变价和分配破产财产。我国学者对于破产管理人的法律地位，也是各抒己见，主要论点有：一为“特殊机构说”，其根据是旧破产法规定的清算组系接管破产企业并对破产财产进行清算的特殊机构。二为“清算法人机关说”，认为企业宣告破产后，可以破产财产为基础成立一种以清算为目的的法人机关[2]。三是“双重地位说”，该说认为破产清算组兼有“清算执行组织”和“独立民事主体”双重性质。四是“破产财团代表说”，即上述国外第三种学说的移植，其理论基础是虚拟财团人格化[3]。纵观国内外各种学说，学说之间存在差异并不完全是对与错的问题，很大程度上是取决于各国的具体国情、社会政治、经济制度以及法律体系、法学界人士对法律理解的歧异。
由此，笔者认为：1.破产法律制度关于“保护债权人、债务人以及破产进程中所有利害关系人的合法权益”目标价值的实现，要求破产管理人具有中立性地位。应该说，破产制度的首要目标是最大限度地实现债权，保护债权人利益，并在存有多个债权人的情况下，实现全体债权人之间的公平、合理受偿。保护债务人的利益，也是这一法律制度的基本价值取向。2.破产法律制度关于“及时了解当事人之间的债权债务纠纷，提高经济运行效率”目标价值的实现，要求破产管理人具有专业化地位，破产事务往往异常繁杂而且还涉及很多专业化问题，这就决定了破产管理人必须专业化。否则，破产运作程序效率就无从谈起，破产法律制度的目标价值取向就自然难以实现。3.破产法律制度关于“规范破产活动，惩治违法行为”目标价值的实现，要求破产管理人具有独立性地位。
三、破产管理人应具有的职能
对于破产管理人来说，如何很好的管理并清算债务人的财产是其首要职能。在这个大前提下，破产管理人在破产清算过程中具体应该履行以下几项主要职能：
1.对于债务人所持有的关于其财产的一切文书、簿册进行有效的清理、交接及移转。这样做的目的是为了显示破产管理人对于债务人财产实际的占有，当破产程序一旦进入实际运作时，破产管理人就应对债务人的一切权利进行接管及衔接。
2.新破产法第二十五条规定，“在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业”。当破产管理人接管债务人的事业后“如果在第一次债权人会议召开前，可以允许债务人继续经营或由破产管理人亲自经营，而对于债务人自己经营的，破产管理人负有监督责任”。这样的规定使得债务人有机会对企业的财产进行有效的保护，同时也对债权人的利益实现提供了保障。
3.对债权人会议、人民法院负责并适时地报告工作，这样有利于法院对破产过程有一个清晰的认识，同时也从另一方面反映了破产管理人并不代表债权人、债务人及其他利害关系人任何一方的立场。
4.参与企业重组，接受债权申报，依法处置破产财产、编制有关工作计划、分配方案、执行变现、注销企业登记等，以利于有效地行使管理人的职责，依法保障企业重组或破产的顺利进行。
四、破产管理人的活动依法受到监督
破产管理人的一切破产法律行为，都关系到债权人、债务人和其他利害关系人的合法权益，要做到公正、合法、合情、合理，促进社会和谐、进步，既要有利于使债权人获得最大限度的清偿，又有利于给债务人以重生的机会，则必须建立健全破产管理人的监督机制。我国旧的破产法对此规定“清算组对人民法院负责并报告工作，接受人民法院监督”。“清算组应当列席债权入会议并受债权人会议监督”。从法律条文看，规定相对粗略、简单，不利于破产程序的实际操作运行。而新的《破产法》则对破產管理人的监督机制有了一个较为明晰的规定，可谓破产立法的一大进步。 五、破产管理人制度设计亟待解决的问题
新破产法规定的管理人制度，虽然在立法上可谓是破产法律制度的一大进步，但由于中国地域广阔，国情异常复杂，东、中、西部社会经济的发展极不平衡，虽然比较详实，但在某些制度的设计上尚有亟待解决的问题，还需要有相关法律配套协同实施。
新《破产法》第二十二条明确规定：“管理人由人民法院指定。”管理人如何指定，该法第二十四条指出：“管理人可以由有关部门、机构均人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。”按照法律规范的分类，该条是选择性规范、任意性规范，这就给管理相关破产案件的人民法院特别是承办法官保留了较大的自由裁量权，按照前所论述，破产法律制度的目标和价值取向，是最大限度地保护债权人、债务人及其他利害关系人的合法权益，依法维护社会的稳定，维护破产企业广大职工的合法权益，那么，必须要力求破产司法程序公平、公正。对如何加重管理人的法律责任，新破產法并未准确设定，而仅在该法第一百三十条规定：“管理人未依照本法规定勤勉尽责、忠实履行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。”按照第一百三十一条规定：“违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”假若管理人徇私舞弊，侵害债权人、债务人或其他利害关系人合法权益，如何“依法处以罚款”，是否按照该法第四条“破产案件审理程序，本法没有规定的，适用民事诉讼法的有关规定处理”，而管理人未勤勉尽责、忠实执行职务是否属于破产案件审理程序的范畴，笔者不敢苟同，认为“依法处以罚款”，是一种民事制裁措施，而并非民事诉讼法程序范畴。对于“违反本法规定……依法追究刑事责任，”更是责任主体不明，应该是“管理人或其他人员违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”所以，笔者认为，为了公正、有序的审理企业破产案件及处理相关事务，拟建议，在管理人中应有必要的破产企业主管部门(或当地人民政府)负责人或者委派的工作人员参与有关社会中介机构(即依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等)一同开展企业破产管理人工作。
六、结语
综上，笔者认为，鉴于破产管理人制度承载着破产活动能否顺利进行的重要使命，学者们还是要本着实事求是的态度，与时俱进的精神对其进行完善，以利于更好地维护社会的公平、正义。当前，人类探索的过程和时代的发展，特别是我国加入WTO与国际接轨，更需要广大法律学者对实践中遇到的问题不断探索、总结，为建立符合中国国情的破产管理人制度做出应有的贡献。
参考文献：
[1]陈容宗.破产法[M].三民书局股份有限公司,1994.
[2]马俊驹.我国企业破产程序若干问题探讨[J].政法论坛,1989(05).
[3]汤维建.破产程序与破产法研究[M].人民法院出版社,2001.
关键词：破产；管理人；问题探究
中图分类号：D922.291.92 文献标识码：A 文章编号：1001-828X（2012）05-00-02
新破产法共设十二章136条，与旧破产法共六章43条相比，无论从法条章节上，还是从内容方面，都比旧法有了显著的进步。特别在第三章，着重阐述了管理人制度，这在旧破产法中是没有的，在其他相关企业破产法律规定、司法解释中也鲜为人见，这是立法上的创新。破产管理人制度在新破产法中占有重要地位，本文将从以下几个方面加以论述。
一、设立企业破产管理人制度，是市场经济有序发展的内在要求
自旧破产法制定以来，我国的企业经营模式开始由计划经济体制向国际经济体制模式慎势运行，当时的企业破产法(试行)仅适用全民所有制企业。随着社会主义经济体制改革的逐步深入，特别是中国加入世贸组织的有效推进，旧的破产法已远远不能适应社会经济飞速发展的需要。在此背景下，历史的变革推动着立法的发展。伴随着社会主义市场经济体制在我国的确立，就各类不同所有制企业的破产还债所出现的矛盾、亟待解决的问题，中共中央和国务院相继出台了一系列的政策和规定，尤其是2002年7月18日最高人民法院审判委员会第1232次会议通过并于2002年9月1日起施行的《关于审理企业破产案件若干问题的规定》，更是为我国企业破产法律制度的逐步完善创设了立法的思路。
二、破产管理人的法律地位
破产管理人制度是破产程序中一个重要环节，管理人始终参与企业破产程序的全过程，具体管理破产中的各项事务，其它机关或组织仅起监督或辅助作用[1]。因此研究破产管理人的法律地位有着及其重要的理论意义和实践价值。
关于破产管理人法律地位问题，法学界存在很多学说，概括起来，国外的理论主要有三种：一是“代理说”，该说认为破产管理人实质上是代表被代理人的利益，以被代理人的名义参与破产事务的代理人。其次是“职务说”，该学说认为破产程序在法律性质上带有公法性质的强制执行程序，破产管理人类似于执行机关的公务员，其行为是一种执行公务的行为。第三是“破产财团代表说”，该理论认为，破产管理人是破产财团的受托人，在破产人之外取得独立的地位，以破产财团所有权人的名义管理、变价和分配破产财产。我国学者对于破产管理人的法律地位，也是各抒己见，主要论点有：一为“特殊机构说”，其根据是旧破产法规定的清算组系接管破产企业并对破产财产进行清算的特殊机构。二为“清算法人机关说”，认为企业宣告破产后，可以破产财产为基础成立一种以清算为目的的法人机关[2]。三是“双重地位说”，该说认为破产清算组兼有“清算执行组织”和“独立民事主体”双重性质。四是“破产财团代表说”，即上述国外第三种学说的移植，其理论基础是虚拟财团人格化[3]。纵观国内外各种学说，学说之间存在差异并不完全是对与错的问题，很大程度上是取决于各国的具体国情、社会政治、经济制度以及法律体系、法学界人士对法律理解的歧异。
由此，笔者认为：1.破产法律制度关于“保护债权人、债务人以及破产进程中所有利害关系人的合法权益”目标价值的实现，要求破产管理人具有中立性地位。应该说，破产制度的首要目标是最大限度地实现债权，保护债权人利益，并在存有多个债权人的情况下，实现全体债权人之间的公平、合理受偿。保护债务人的利益，也是这一法律制度的基本价值取向。2.破产法律制度关于“及时了解当事人之间的债权债务纠纷，提高经济运行效率”目标价值的实现，要求破产管理人具有专业化地位，破产事务往往异常繁杂而且还涉及很多专业化问题，这就决定了破产管理人必须专业化。否则，破产运作程序效率就无从谈起，破产法律制度的目标价值取向就自然难以实现。3.破产法律制度关于“规范破产活动，惩治违法行为”目标价值的实现，要求破产管理人具有独立性地位。
三、破产管理人应具有的职能
对于破产管理人来说，如何很好的管理并清算债务人的财产是其首要职能。在这个大前提下，破产管理人在破产清算过程中具体应该履行以下几项主要职能：
1.对于债务人所持有的关于其财产的一切文书、簿册进行有效的清理、交接及移转。这样做的目的是为了显示破产管理人对于债务人财产实际的占有，当破产程序一旦进入实际运作时，破产管理人就应对债务人的一切权利进行接管及衔接。
2.新破产法第二十五条规定，“在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业”。当破产管理人接管债务人的事业后“如果在第一次债权人会议召开前，可以允许债务人继续经营或由破产管理人亲自经营，而对于债务人自己经营的，破产管理人负有监督责任”。这样的规定使得债务人有机会对企业的财产进行有效的保护，同时也对债权人的利益实现提供了保障。
3.对债权人会议、人民法院负责并适时地报告工作，这样有利于法院对破产过程有一个清晰的认识，同时也从另一方面反映了破产管理人并不代表债权人、债务人及其他利害关系人任何一方的立场。
4.参与企业重组，接受债权申报，依法处置破产财产、编制有关工作计划、分配方案、执行变现、注销企业登记等，以利于有效地行使管理人的职责，依法保障企业重组或破产的顺利进行。
四、破产管理人的活动依法受到监督
破产管理人的一切破产法律行为，都关系到债权人、债务人和其他利害关系人的合法权益，要做到公正、合法、合情、合理，促进社会和谐、进步，既要有利于使债权人获得最大限度的清偿，又有利于给债务人以重生的机会，则必须建立健全破产管理人的监督机制。我国旧的破产法对此规定“清算组对人民法院负责并报告工作，接受人民法院监督”。“清算组应当列席债权入会议并受债权人会议监督”。从法律条文看，规定相对粗略、简单，不利于破产程序的实际操作运行。而新的《破产法》则对破產管理人的监督机制有了一个较为明晰的规定，可谓破产立法的一大进步。 五、破产管理人制度设计亟待解决的问题
新破产法规定的管理人制度，虽然在立法上可谓是破产法律制度的一大进步，但由于中国地域广阔，国情异常复杂，东、中、西部社会经济的发展极不平衡，虽然比较详实，但在某些制度的设计上尚有亟待解决的问题，还需要有相关法律配套协同实施。
新《破产法》第二十二条明确规定：“管理人由人民法院指定。”管理人如何指定，该法第二十四条指出：“管理人可以由有关部门、机构均人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。”按照法律规范的分类，该条是选择性规范、任意性规范，这就给管理相关破产案件的人民法院特别是承办法官保留了较大的自由裁量权，按照前所论述，破产法律制度的目标和价值取向，是最大限度地保护债权人、债务人及其他利害关系人的合法权益，依法维护社会的稳定，维护破产企业广大职工的合法权益，那么，必须要力求破产司法程序公平、公正。对如何加重管理人的法律责任，新破產法并未准确设定，而仅在该法第一百三十条规定：“管理人未依照本法规定勤勉尽责、忠实履行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。”按照第一百三十一条规定：“违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”假若管理人徇私舞弊，侵害债权人、债务人或其他利害关系人合法权益，如何“依法处以罚款”，是否按照该法第四条“破产案件审理程序，本法没有规定的，适用民事诉讼法的有关规定处理”，而管理人未勤勉尽责、忠实执行职务是否属于破产案件审理程序的范畴，笔者不敢苟同，认为“依法处以罚款”，是一种民事制裁措施，而并非民事诉讼法程序范畴。对于“违反本法规定……依法追究刑事责任，”更是责任主体不明，应该是“管理人或其他人员违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”所以，笔者认为，为了公正、有序的审理企业破产案件及处理相关事务，拟建议，在管理人中应有必要的破产企业主管部门(或当地人民政府)负责人或者委派的工作人员参与有关社会中介机构(即依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等)一同开展企业破产管理人工作。
六、结语
综上，笔者认为，鉴于破产管理人制度承载着破产活动能否顺利进行的重要使命，学者们还是要本着实事求是的态度，与时俱进的精神对其进行完善，以利于更好地维护社会的公平、正义。当前，人类探索的过程和时代的发展，特别是我国加入WTO与国际接轨，更需要广大法律学者对实践中遇到的问题不断探索、总结，为建立符合中国国情的破产管理人制度做出应有的贡献。
参考文献：
[1]陈容宗.破产法[M].三民书局股份有限公司,1994.
[2]马俊驹.我国企业破产程序若干问题探讨[J].政法论坛,1989(05).
[3]汤维建.破产程序与破产法研究[M].人民法院出版社,2001.