宪法视野下的重大行政决策公众参与权探究

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非法经营罪由于空白罪状以及兜底条款的存在,在此罪名确立之初遭到学界的质疑和探讨。而最近几年以来,非法经营罪在社会生活中出现了不停地扩张的现象,不仅司法解释逐渐把各式各样的许多行为以非法经营罪论处,司法实践中也涌现了各式各样的被判处非法经营罪的案例,比如二手车交易案、买卖陈化粮案等,它们都于法无据。甚至代写论文是否构成非法经营罪也曾引起社会的广泛关注和讨论,这都在不断挑战非法经营罪的界限。从目前非法经营罪的发展趋势来看,其逐渐落入“口袋罪”的窠臼,这也引发了学者们对非法经营罪扩张趋势的重视和反思。到底具有何种特征的行为才是刑法所要规制的非法经营行为?该罪为什么会呈现出逐渐扩张的趋势?我们应该采取怎样的措施来避免这种扩张带来的危害?这都是我们要思考和解决的问题。只有弄明白了这些问题,才能切实有效地把控非法经营罪的扩张趋势,还其本来面目。本文以非法经营罪的扩张为落脚点,围绕其展开分析和论述:第一章的内容是绪论,主要阐述了本文研究的目的、意义以及整篇文章的行文思路和写作过程中主要用到的方法。紧接着第二章对非法经营罪从整体上进行介绍。非法经营罪是1997年在修改刑法时新确立的一个罪名,此罪确立后随即引发了学界探讨。在犯罪客体方面,通过总结学者们的观点,本文认为该罪的客体是市场准入秩序,因为它能合理地界定非法经营罪的行为类型的范围,限制非法经营罪的扩张。在客观要件上,本文主要集中在“违反国家规定”、具体的行为类型和“情节严重”这三个点进行了分析阐述。鉴于该罪主观要件和主体要件和本文内容联系不大,所以在此不做论述。第三章进入了文章的中心部分,分析了非法经营罪的扩张。扩张的表现在刑法规定上、司法解释上以及司法实践上都有出现。反思出现上述扩张表现的原因,在宏观上来看,和我国传统刑法观、成文法的缺陷、社会本位观念有一定的关系,从微观上来看,在于罪状设置的问题和司法机关对法益的背离。非法经营罪的危害在于它违反了罪刑法定原则,与刑法谦抑性相矛盾,而且不利于我国社会经济的蓬勃发展。第四章介绍了国外类似犯罪的相关立法及对我国的启示。通过对俄罗斯、德国、美国等国家的立法规定进行,对我国非法经营罪中的空白罪状和兜底条款进行了反思。第五章提出了一些建议和对策以限缩非法经营罪的扩张。首先要合理限制刑法规定的空白罪状的范围。其次要完善法律解释方面,加强立法解释对限制犯罪扩大的作用,对曲解立法者本意、违背罪刑法定原则的司法解释予以抛弃。最后要规范司法实践,正确适用兜底条款,杜绝“二次解释”,培养法官正确行使自由裁量权。
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