论文部分内容阅读
摘 要：有限责任公司股权转让是一项系统工程，涉及法律关系复杂，对于股权购买方存在大量的风险。怎样去辨别和防范股权转让中的法律风险，这是一个值得探讨的问题。
关键词：股权转让;法律风险;防范
在投资领域，股权投资是最为常见的方式。有限责任公司股权转让在《公司法》第七十一至七十五条有明文规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权，股东也可以向股东以外的人转让股权并满足一定的程序要求。然而，股权转让中的注意事项和风险防范远比法律规定要复杂的多。股权转让合同是股权转让的载体，也是最重要的文件，笔者将以股权转让合同为主线，紧紧围绕合同签订前、签订中以及签订后进行阐述。
一、股权转让合同签订前的法律风险防范
（一）公司章程很重要
公司章程作为公司的自治性、纲领性文件，任何经股东会通过并经市场监督管理机关登记备案的章程公司，股东等都必须遵守，与公司章程相抵触的行为存在被撤销的法律风险，股权转让合同中的内容也不例外。
（二）法律的程序性风险要避免
在实务中，转让方往往与受让方已就股权转让达成了一致，甚至已经支付了一部分股权对价后，才由转让方提请该公司股东会讨论。这种做法是存在程序性风险的，因为法律规定股权外部转让需要经其他股东过半数同意，一旦达不到这样的比例，那么先前达成的转让合同就会面临无法履行的风险，解决方案是可以将股东会讨论的程序前置。
（三）对目标企业进行详细的尽职调查
在签订股权转让合同时，由于信息的不对称，使受让方对目标企业的资产、负债、或有负债、知识产权、企业资信、行政处罚等缺乏了解，所以受让方在受让股份之前应当对目标公司作全面充分的尽职调查，在些基础上再进一步决定是否受让该公司的股权。
（四）股权是否有瑕疵
股权认缴未出资、出资未全部到位、股权设定质押、股权被采取司法机关保全、“一股二转”等等，都将影响到受让股权的实际价值。此外，若存在隐名股东也会对交易结果造成重大不确定性。
（五）股东人数是否符合法定要求
修改后的《公司法》规定有限责任公司手股东人数为五十人以下，所以股东转让股权不得违反法定人数的限制。
（六）股东之间的人合很重要
有限责任公司兼具资合性与人合性两个特点，比较重视股东之间的信任和合作关系，如果股东之间缺乏信赖，那么公司开展经营活动就难免困难重重、难以为继。
（七）自然人股东已婚须夫妻双方同意
根据我国婚姻法规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得财产及收益，归夫妻共同所有。即使一方转让成功，夫妻另一方也可以起诉要求撤销。最好的办法是，要求转让人提供配偶方同意股权转让的书面证明。
二、合同签订履行中要注意的问题
（一）股权转让主体资格要弄清
根据合同的相对性，股权转让是与目标公司的股东签订转让合同，如果错误地与目标公司签订股权转让合同，将会造成合同无法履行。
（二）保障其他股东的优先购买权
股权转让方要提交股东会讨论表决，有限责任公司股权转让未经全体股东过半数同意，或者转让过程中侵犯了其他股东的优先购买权，股权转让合同便会存在被宣告無效甚至被撤销的风险。
（三）外资投资企业审批、备案制度
根据商务部发布《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》第六条第三项的规定，外资投资企业进行股权变更应当办理变更备案手续。此外，若外商投资企业的设立及变更，涉及国家规定实施准入特别管理措施的，依然需要进行审批。
（四）国有资产要评估和批准
对转让中涉及的国有资产，在转让前要委托审计机构进行审计评估，有的地方需要律师事务所出具转让可行性的法律意见书，并交由主管的国有资产管理委员会批准备案后方可实施。
（五）签订预约合同
一般而言，若目标公司体量大或者股东结构复杂，为了稳固各方在谈判中达成的阶段性共识，巩固阶段性成果，在谈判阶段签署多个股权转让预约合同，即使后续正式的合同无法签订，亦能追究违约方的缔约过失责任。
（六）协议内容要细化并具备可履行性
股权转让合同不仅要在文字上明确、内容上完整，而且要切实保证能够履行。在协议中应将权利义务细化，并落实到某一方身上，不能在履行主体上发生争议，导致权责不分，发生问题后推诿扯皮。
（七）其他需注意的问题
首先，要求转让方在合同当中对其所提供的信息真实性等作出相对具体详尽的“陈述与保证”，以防止转让方虚假承诺。其次，在转让合同中可以设置“鉴于条款”，可以表明双方签订协议的目的，反映缔约背景。再次，必要时双方签订一个保护无过错方的条款，有追究过错方责任并解除股权转让合同的权利。最后，在负债风险分担的约定中，受让方应当与出让方划清责任，要求在正式交割前产生的所有负债、或有负债以及赔偿责任，不管基于故意还是过失，均由转让方承担。
三、合同签订履行后要注意的问题
股权转让合同的履行是一个比较复杂、周期漫长的过程，签定好股权转让合同后，还要进行股权的转移和股权转让款的支付，而且后续还要变更股东名册，修改公司章程，变更股权登记等。若转让的是公司全部股权，还会涉及到公司财产、印章、公司账簿、税务系统的交接，人员的调整等事项。股权转让合同生效后，需要双方当事人按照上面所述的要点适当履行，股权才能最终实际转让成功。
四、结语
综上所述，在进行股权转让之前，需要先了解股权转让可能存在的相关法律风险，并结合本次股权转让的目的以及标的公司的特殊情况，进行充分的尽职调查，尽量防范法律风险，避免自己稀里糊涂成了别人的“接盘侠”。
作者简介
刘智（1991—），男，汉族，江苏盐城人，北京市中银（南京）律师事务所，专职律师，主要从事民商法方面的研究和案件处理。
关键词：股权转让;法律风险;防范
在投资领域，股权投资是最为常见的方式。有限责任公司股权转让在《公司法》第七十一至七十五条有明文规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权，股东也可以向股东以外的人转让股权并满足一定的程序要求。然而，股权转让中的注意事项和风险防范远比法律规定要复杂的多。股权转让合同是股权转让的载体，也是最重要的文件，笔者将以股权转让合同为主线，紧紧围绕合同签订前、签订中以及签订后进行阐述。
一、股权转让合同签订前的法律风险防范
（一）公司章程很重要
公司章程作为公司的自治性、纲领性文件，任何经股东会通过并经市场监督管理机关登记备案的章程公司，股东等都必须遵守，与公司章程相抵触的行为存在被撤销的法律风险，股权转让合同中的内容也不例外。
（二）法律的程序性风险要避免
在实务中，转让方往往与受让方已就股权转让达成了一致，甚至已经支付了一部分股权对价后，才由转让方提请该公司股东会讨论。这种做法是存在程序性风险的，因为法律规定股权外部转让需要经其他股东过半数同意，一旦达不到这样的比例，那么先前达成的转让合同就会面临无法履行的风险，解决方案是可以将股东会讨论的程序前置。
（三）对目标企业进行详细的尽职调查
在签订股权转让合同时，由于信息的不对称，使受让方对目标企业的资产、负债、或有负债、知识产权、企业资信、行政处罚等缺乏了解，所以受让方在受让股份之前应当对目标公司作全面充分的尽职调查，在些基础上再进一步决定是否受让该公司的股权。
（四）股权是否有瑕疵
股权认缴未出资、出资未全部到位、股权设定质押、股权被采取司法机关保全、“一股二转”等等，都将影响到受让股权的实际价值。此外，若存在隐名股东也会对交易结果造成重大不确定性。
（五）股东人数是否符合法定要求
修改后的《公司法》规定有限责任公司手股东人数为五十人以下，所以股东转让股权不得违反法定人数的限制。
（六）股东之间的人合很重要
有限责任公司兼具资合性与人合性两个特点，比较重视股东之间的信任和合作关系，如果股东之间缺乏信赖，那么公司开展经营活动就难免困难重重、难以为继。
（七）自然人股东已婚须夫妻双方同意
根据我国婚姻法规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得财产及收益，归夫妻共同所有。即使一方转让成功，夫妻另一方也可以起诉要求撤销。最好的办法是，要求转让人提供配偶方同意股权转让的书面证明。
二、合同签订履行中要注意的问题
（一）股权转让主体资格要弄清
根据合同的相对性，股权转让是与目标公司的股东签订转让合同，如果错误地与目标公司签订股权转让合同，将会造成合同无法履行。
（二）保障其他股东的优先购买权
股权转让方要提交股东会讨论表决，有限责任公司股权转让未经全体股东过半数同意，或者转让过程中侵犯了其他股东的优先购买权，股权转让合同便会存在被宣告無效甚至被撤销的风险。
（三）外资投资企业审批、备案制度
根据商务部发布《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》第六条第三项的规定，外资投资企业进行股权变更应当办理变更备案手续。此外，若外商投资企业的设立及变更，涉及国家规定实施准入特别管理措施的，依然需要进行审批。
（四）国有资产要评估和批准
对转让中涉及的国有资产，在转让前要委托审计机构进行审计评估，有的地方需要律师事务所出具转让可行性的法律意见书，并交由主管的国有资产管理委员会批准备案后方可实施。
（五）签订预约合同
一般而言，若目标公司体量大或者股东结构复杂，为了稳固各方在谈判中达成的阶段性共识，巩固阶段性成果，在谈判阶段签署多个股权转让预约合同，即使后续正式的合同无法签订，亦能追究违约方的缔约过失责任。
（六）协议内容要细化并具备可履行性
股权转让合同不仅要在文字上明确、内容上完整，而且要切实保证能够履行。在协议中应将权利义务细化，并落实到某一方身上，不能在履行主体上发生争议，导致权责不分，发生问题后推诿扯皮。
（七）其他需注意的问题
首先，要求转让方在合同当中对其所提供的信息真实性等作出相对具体详尽的“陈述与保证”，以防止转让方虚假承诺。其次，在转让合同中可以设置“鉴于条款”，可以表明双方签订协议的目的，反映缔约背景。再次，必要时双方签订一个保护无过错方的条款，有追究过错方责任并解除股权转让合同的权利。最后，在负债风险分担的约定中，受让方应当与出让方划清责任，要求在正式交割前产生的所有负债、或有负债以及赔偿责任，不管基于故意还是过失，均由转让方承担。
三、合同签订履行后要注意的问题
股权转让合同的履行是一个比较复杂、周期漫长的过程，签定好股权转让合同后，还要进行股权的转移和股权转让款的支付，而且后续还要变更股东名册，修改公司章程，变更股权登记等。若转让的是公司全部股权，还会涉及到公司财产、印章、公司账簿、税务系统的交接，人员的调整等事项。股权转让合同生效后，需要双方当事人按照上面所述的要点适当履行，股权才能最终实际转让成功。
四、结语
综上所述，在进行股权转让之前，需要先了解股权转让可能存在的相关法律风险，并结合本次股权转让的目的以及标的公司的特殊情况，进行充分的尽职调查，尽量防范法律风险，避免自己稀里糊涂成了别人的“接盘侠”。
作者简介
刘智（1991—），男，汉族，江苏盐城人，北京市中银（南京）律师事务所，专职律师，主要从事民商法方面的研究和案件处理。