强制性规范与合同效力研究

来源 :西南政法大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:sunning1002
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
随着我国法律规范的逐渐完善,中国民法的发展将进入到第二阶段—法律的解释与适用阶段。王泽鉴先生说:真正法律的发展是法律的适用。因此,对法律规范的解释将是今后很长时间的主要研究方向。作为一个民商法专业的学生,最重要的亦是要学会法律的解释技术,强制性规范的适用无疑是连接这一理论与实践技术的重要媒介。而强制性规范与合同效力的关系一直是民法中的热点和难点问题,其涉及如何看待公法和私法关系的问题,涉及司法实践中违反强制性规范的合同效力如何解释的问题。因此,研究这一问题具有的重要理论和实践意义。本文从强制性规范的内涵与外延入手,以《合同法》第52条第5项为中心,比较、总结并评析了国外和台湾地区对违反强制性规范的合同效力的研究现状,指出其可借鉴之处,进而对我国强制性规范的解释与适用提出了自己的观点。全文分为三个部分:第一部分:强制性规范的界定;第二部分:强制性规范与合同效力的比较法研究;第三部分:我国强制性规范的解释与适用。第一部分:强制性规范的界定。本部分由三个部分组成。首先是强制性规范的内涵。其次是强制性规范的外延,《合同法》第52条第5项所指的强制性规定包括公法上的强制性规定和私法上的强制性规定,但基于该条的引致作用和法律适用的逻辑,其所指的强制性规范主要是公法上的强制性规范,这也是本文主要研究的对象。再次是强制性规范的法源位阶,笔者认为现阶段有采取位阶说的必要,并认为宪法非强制性规范的直接法源,对于最高院的司法解释的地位问题,解决方式是将法律解释权赋予最高院。第二部分:强制性规范与合同效力的比较法研究。本部分通过运用比较法的研究方法,依次介绍了德国、日本、英美国家和台湾地区的研究现状,并做了总结和评析。在德国影响力最大的是规范目的说;在日本研究最有影响力的是以综合判断说为前提的经济公序说和基本权保护说;在英国和美国,判断违法合同的效力的方法是将合同利益与公共政策进行利益衡量;在台湾最有深度的是苏永钦教授所引入的德国理论界和实务界的处理方式。第三部分:我国强制性规范的解释与适用。本部分主要有三个部分组成。第一,我国学者的研究现状与评析。我国学者多是在认定《合同法》第52条第5项为概括条款的前提下进行的探讨。有深度的是沿着规范目的说和基本权保护说进行的研究。学界已取得了诸多共识:违反强制性规范的合同不一定无效;在判定合同效力上要探究规范目的、进行利益衡量;防止国家过度干预合同自由等。但就如何探究规范目的、强制性规范与公序良俗为何种关系,如何限制国家干预等问题的研究有待深入。第二,公法与私法相对分离法理观。强制性规范与合同效力背后隐含的是公法与私法的关系及其功能。笔者秉持公法与私法相对分离的法理观,笔者认为法律的终极追求是自由,而自由的界限在法律上的体现是强制性规范,公法与私法背后的共同价值追求—自由构成了限制法律行为正当性的理由。第三,强制性规范的解释与适用。首先是强制性规范的识别,其标准最终还是要取决于规范目的。对于规范目的,应以客观目的为主,主观目的为辅。探索规范目的的方法,应从具体法法律关系涉及的部门法入手,以官方发布的释义性文件为补充。其次,在利益衡量方法部分,笔者探讨了强制性规范与公序良俗的关系,笔者认为,现阶段对二者应作二元论把握;利益衡量的场域应是具体的案件或者法律关系。再次是强制性规范干预法律行为的判断,通过本文第二部分对比较法的评析,综合判断是必走的路径,限制干预法律行为程度有效的方法是比例说,笔者将二者合并称为实体控制和程序控制;微观上,履行与否应作为认定违反强制性规范合同效力的重要考量因素;在纵向上,违反强制性规范合同的效力的判断可分为三个层次。本文最终的落脚点是强制性规范的适用基础,即《合同法》第52条第5项以及以及《合同法司法解释二》第14条,无论合同是有效、无效还是介于二者之间的中间状态都是对该两条解释的结果。
其他文献
英语这门学科同其他的语占学习一样,有共同的学习特征,即是一个由浅入深、循序渐进的过程。随着新课改的深入贯彻,如何以高质量的英语教学迎接挑战,是我们每一位英语教师所面对的
体育教学是一个复杂的过程,既有体育知识的学习,又有动作技能的形成,其显著特点在于学生的身体直接参与活动,体育教学中应该把动作技能的训练与学生的思维训练结合起来,操作思维是
小学生接受知识的能力参差不齐,如何有效提高小学数学教学的效果,一直是学生家长和广大教师都广泛关注的问题,本文分析小学数学教学中“数形结合”思想的运用。
教育家第斯多惠说过:“教学成功的艺术就在于使学生对你教的东西感兴趣。”然而要让学生乐意听讲并非是一件易事,这需要教师不断地摸索和完善各个教学环节,总结经验教学。其中,历
任何事物都是由量变走向质变。我国的渔业产量通过十几年的高速增长后 ,质量问题已成为我们渔业生产者必须面对并必须尽快解决的问题。据《中国畜牧水产报》报道 ,2000年4月26日 ,农
在高中新课改持续推行的背景下,才能达到新时期的要求,提升同学们的学习激情,让他们爱上学习,逐渐发展为所有高中政治老师需解决的课题。
在化学教学中应充分利用多媒体技术手段,建立真正以学生为主体的多实践、多探究的新型教学模式,以培养素质全面、有竞争能力、适应社会发展的人才。合理地运用多媒体技术,既可以
在初中语文教学中,能正确发挥教师的教学主导性和学生的学习主导性,都是提高教学质量的有效途径。语文教师是这样一个读者,并且理应是一个对课文有更丰富的体验和更细致的感受的
1789年法国大革命爆发之前,罗伯斯庇尔参加了三级会议。他当时作为阿勒斯的一名律师,尊崇法律的社会权威,并主张通过制定公正法律,维护社会公平正义,寻求建立君主立宪制政体
数学本身具有审美功能,隐含着审美教育的因素。使数学教学成为学生的审美活动,有益于学生数学学习兴趣的培养。因此,教学中教师要善于表现数学美,展现数学统一美及各种美的形式,来