违法性认识司法认定研究

来源 :中南财经政法大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:tangwang1986
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随着违法性认识理论的发展,司法实践中对于违法性认识的重视程度也逐渐提高,笔者采用实证分析的研究方法,对关于违法性认识的司法裁判文书进行了对比研究,发现非法吸收公众存款罪是“违法性认识”问题中所涉最多的个罪罪名,笔者选取了中国裁判文书网上的215份案件样,剔除掉网站重复录入以及无法下载的无效案件,一共得到有效案件样本199件。笔者将这199份裁判文书进行整理汇总,从辩护人的辩护意见与法官的裁判观点切入,得出数据结果,并且以此展开研究,试图归纳总结出辩护方与审判方对于违法性认识问题的态度与观点,以期达到由小见大的效果,能够总结发现违法性认识在司法实践的认定过程中存在着什么困境。通过对案件样本中的辩护意见与裁判意见的分析发现,违法性认识理论的司法适用困境主要体现在:违法性认识的体系定位不明;对违法性认识判断标注十分模糊等方面。在对违法性认识问题在司法实践中的实践样态进行了粗略的分析之后,接下来就应当对违法性认识问题纷繁复杂的理论问题进行梳理与选择。在处理违法性认识理论时,发现违法性认识理论的主要争议点在于其体系定位问题以及内容辨析问题上,对此二者逐一进行理论上的梳理并提出了笔者自己的选择,以期为后续解决违法性认识在司法认定中的问题提供坚实的理论基础。对违法性认识与故意、责任以及过失之间的关系进行了梳理之后,笔者认为在当今中国的法律体系下采取“故意说”是更为恰当的做法。另外针对违法性认识内容的选择,笔者将其与社会危害性认识进行了辨析,并将各学说进行对比分析,最终认为应当提倡违反刑法规范意识说。经过以上理论基础的铺垫之后,如何在司法实践中认定违法性认识就成为了一个重要的问题,为违法性认识在司法认定中建言献策也是本文写作的目的之所在。如果通过努力,可以建立起一套相对合理的司法认定系统原则以及操作路径,就可以使得违法性认识问题真正的落根于司法实践之中,以更好的实现个案正义与公平。在建立违法性认识理论的司法认定路径之前,笔者明晰了违法性认识可能性的具体判断要素包括行为人的人格要素、行为人是否有机会产生合理怀疑、是否尽到注意义务并进行过真诚查询以及行为人产生违法性错误可能性之判断等方面。最后,笔者试图从明确违法性认识的内容标准、证明责任、以及建立相应的认定逻辑三个方面探索出一条违法性认识理论在司法上的可能的适用路径,以期能对违法性认识理论在司法实践中的适用提供一些实操性的思路。
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