正当防卫是一个比较古老的刑法学研究课题,对于正当防卫的各个方面的问题刑法学理论当中都有比较成熟的论述。正当防卫也曾经是国内多篇硕士论文和博士论文的选题,但是对于正当防卫问题的浓厚兴趣使我还是选择了它作为我硕士论文研究的专题。对于这个问题业已比较丰富的研究成果,给我今天再去思考这个问题提供了丰富的参考,同时也增加了寻求理论突破的难度。特别是在 1997年刑法修订之后,刑法学界又出现了大批关于正当防卫的著述。但是笔者总是觉得已经存在的对于正当防卫的有些基本问题的表述总是意犹未尽,于是就想根据自己的理解对于一些问题换一个角度进行表述。谈到正当防卫,学者们一般都说到了正当防卫与权利救济的关系,于是我就决定从权利救济这个角度来诠释正当防卫的一些基本问题。本文除了引言和结语以外全文由从权利救济的角度界定正当防卫的属性、以正当防卫的属性反思正当防卫这两个基本的部分组成,全文共 34000 字。第一部分:从权利救济的角度界定正当防卫的属性。这一部分笔者从关于权利救济的基本概念、基本分类等一般理论出发,分析正当防卫与权利救济的关系。通过这样的分析,笔者的得出这样的结论:正当防卫不是学者们通常所说的私力救济,恰恰相反,正当防卫具有公力救济的性质,它是公力救济的整个过程中一 1<WP=4>种临时性的权益保护的措施。也正是由于正当防卫这样的属性定位决定正当防卫的功能的不完整性。而且笔者认为,对于正当防卫到底是公力救济还是私力救济的问题的澄清,一个关于正当防卫的属性准确定位,有利于公民法律信仰的塑造。第二部分:以正当防卫的属性反思正当防卫。简单来说来,这一部分就是在第一部分对于正当防卫属性定位的基础上,以这样一种对于正当防卫的定位来解释了关于正当防卫的一些基本问题。这一部分一共讨论了正当防卫的发展历史、正当防卫与人权保障和人权保护的关系、对于作为正当防卫对立面的犯罪的理解和正当防卫的功能及意义四个问题。总的指导思想是:对于犯罪的防治是一项复杂的工程,即使公力救济也只是在这种过程中发挥有限的作用,正当防卫只是公力救济当中一个次要的临时的手段,不必对它有过高的期望值;过于倚重正当防卫,反而会引起正当防卫功能的异化,导致私力的过限和暴力的彰扬。作者从相对比较抽象的理论层面谈到了自己关于正当防卫问题的一些理解,不求解决太多的实际问题。只是自己对于这个问题的思考的一些心得形成文字,再与大家一起探讨。