屏蔽外部链接行为的反不正当竞争法分析

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屏蔽外部链接行为在当前互联网领域频发,引发社会大众和学术界的热议。互联网本意“万物互联”,人为地切断联系,屏蔽外来者,自然与“互联”的本意相违背。并且当前涉及屏蔽外部链接行为的互联网企业均是大众所熟知的“互联网巨头”,其所带来的社会关注度之高,所造成的社会影响力之大,所产生的社会影响面之广可想而知。因此,对屏蔽外部链接行为进行反不正当竞争法分析势在必行。但是新修订的反不正当竞争法中“恶意不兼容”条款表述不明,使人困惑。而屏蔽外部链接行为涉嫌违反的正是“恶意不兼容”一款,因此屏蔽外部链接行为的反不正当竞争法认定难点重重。不兼容行为的认定难点在于,倘若苛责于屏蔽行为,经营者的经营自由无从保障;倘若放纵屏蔽行为,消费者的合法权益得不到实现。关于主观恶意的认定,尚且不论主观恶意的界限还未明确,主观恶意认定的必要性也存在争议。屏蔽外部链接行为的不正当性认定陷入困局。本文试图以利益衡量的方法构建屏蔽外部链接行为的客观可责性分析,引入比例原则,将外部链接分成诱导分享型外部链接和用户主动分享型外部链接依次对其进行适当性原则、必要性原则和狭义比例原则分析。在对屏蔽外部链接行为进行客观可责性分析后,进而对其进行主观恶意分析。与民法中主观过错进行对比,分析恶意的内涵以及对主观恶意必要性的认定。借鉴既往反不正当竞争法中恶意认定的标准,归纳出屏蔽外部链接行为的主观恶意认定标准。通过上述客观可责性分析和主观恶意的认定,得出需要受到反不正当竞争法规制的屏蔽外部链接行为。而现实中对该行为规制缺失,法律规定的不明、执法的疲软,都让恶意屏蔽用户主动分享型外部链接行为年复一年的出现。因而建议可以从有效落实法律适用、优化提升执法能力和赋予消费者团体诉权等角度,对规制进行完善。
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