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[摘 要]随着当今社会的发展，生活压力越来越大，不孕不育的现象也频频爆出，不孕不育使得很多幸福美满的婚姻家庭破裂，由此这个问题也成为了一个社会性的问题。我国虽然在法律中还不认同代孕，但是我们生活的社会中却存在着大量的代孕现象，对于代孕是否合法、代孕父亲子关系该如何认定、代孕母亲的法律地位及其权益保护、代孕子女的法律地位及其权益保护、跨国代孕等问题做了相关研究。
[关键词]代孕、合法、亲子关系、法律地位、权益保护、跨国代孕、法律
中图分类号：R714.8 文献标识码：A 文章编号：1009-914X（2018）39-0323-01
一、代孕发生的原因
随着社会的发展，生活压力越来越大以及生存环境的恶化等原因的综合作用，人类的生殖系统在一定程度上受到了影响，使得不孕不育患者的数量每年都在增加。其次，中国从封建社会到现在一直存在着重男轻女的封建思想。虽然现在越来越提倡女权主义，但是重男轻女的思想依然存在，有些夫妇仍然想要男孩，因此他们通过代孕来解决自身不堪重负的情况。再次，当今的社会压力越来越大，女性相比男性而言更难获得工作岗位，岗位对于女性限制也多，所以女性一般职位越高就会越珍惜自己的工作岗位。综上这些原因，促使代孕越来越成为人们的关注焦点，人们希望通过代孕来解决自身的问题。
二、相关国内外现状及对案件的分析
罗乙（男）与陈某（女）某年某月结婚后发现不孕不育，但是他们想要个孩子，在没有其他方法的情况下，他们于是就想到了代孕，于是他们就通过购买他人卵子，并且由罗乙提供精子，通过体外授精联合胚胎移植的技术，出资委托其他女性帮助其夫妻代孕，代孕后，生育一对子女罗某丁、罗某戊，生育的一对子女于是随罗乙、陈某共同生活。直到2014年的2月罗乙因病去世，代孕生育的一对子女罗某丁、罗某戊一直跟随陈某生活。但在罗乙去世的同年12月，罗乙的父母向法院起诉，要求由其作为法定监护人并抚养两名代孕所生的孩子。
根据这个案例有以下问题提出：
代孕是否合法？代孕中父母身份该如何认定？如何保障代孕母亲的相关权益？代孕所生子女的法律地位以及权益？
（一）、代孕是否合法？
现在世界各国立法上对代孕的法律规定不同，一般可以分为以下四种情形：
1、允许所有的代孕。
2、仅允许非商业代孕。
3、禁止所有形式的代孕。
4、法律无规定。
我国虽然在法律中还不认同代孕，但是我们生活的社会中却存在着大量的代孕现象.代孕没有法律规定，其涉及的各方权益也难以保障。代孕机构趁机浑水摸鱼，逃避法律的规制。我国立法禁止代孕，因此一旦发生纠纷，就难以得到法律的保护。如果我国不健全相关代孕的法律，那么不法代孕带来的负面影响会越来越大。
笔者认为代孕应当是合法的，由于压力的日益增多以及生存环境的日益恶化等原因的综合作用，人来的生殖系统在一定程度上受到了影响，使得不孕不育患者的数量增加。由此可能引发拐卖儿童等一系列社会问题。为了减少一系列犯罪案件的发生，并且弥补不孕不育女性的遗憾，代孕应当合法化，所以笔者认为代运应当合法。所以，在本案中，罗乙（男）与陈某（女）委托其他女性代孕是合法的。
（二）、代孕中父母身份如何认定？
英国有相关亲子关系认定的规则，依据“谁分娩，谁为母”的原则，代孕母亲为代孕子女法定上的母亲，代孕母亲的合法丈夫或者合法伴侣推定为代孕子女法定的父亲，若经过代孕母亲及其合法丈夫或者合法伴侣的同意，可以转移父母身份。
美国各州对于代孕的态度不一样。在美国的新泽西州关于一个女婴的案件，在判决时就是依据子女利益最大化原则进行法定亲子关系的判定。
另外，在我国台湾地区著名的“人工生殖法”草案中相关法条就规定：委托她人代孕的父母为代孕子女的法定父母，但是在例外情况下可以提出否认之诉。
众所周知，德国是一个禁止代孕的国家，但是，在德国的民法法律中却有关于代孕父母该如何认定的法律条文，法律规定代孕母亲为孩子的母亲，代孕子女的父亲是代孕母亲的合法丈夫。
此外，关于代孕还有一种基因说，基因说认为应当同代孕儿的遗传基因是否关联来确定父母的身份，即以卵子提供者为母亲，以精子提供者为父亲。
笔者更倾向于基因说，笔者认为如果单纯的想要家庭中有个孩子，可以通过去相关机构领养一个孩子，而且，现实中代孕往往要花费大量的金钱、时间和精力。笔者认为，想通过代孕手段来有一个自己的孩子，大多数是带有某些情感的，更或者说是想要一个带有自己基因的孩子。但是，如果代孕双方刚开始就认同孩子的父亲、母亲为谁的情况时，那么应当以当时为准，因为如果不以当时为准，孩子和其生活若干年之后，再让其改变父亲、母亲，情感上一般人都不容易接受，也不利于孩子的发展。所以，笔者认为应当先以基因说来认定，如果基因说不利于孩子的发展的时候，应该以子女最大利益化为原则。所以本案中的父亲、母亲为罗乙（男）与陈某（女）。对于本案中，孩子已经跟罗乙（男）与陈某（女）生活了若干年应当以子女最大利益化为原则，认定陈某为其母親。
（三）、代孕母亲的法律地位及其权益的保障
代孕母亲有合法的法律地位。
代孕母亲不具不合法的法律地位。
代孕母亲具有合法的但是有限的地位。
笔者认为，首先我国法律应当对代孕的每一个过程进行详细的规定，做到有法可依。其次，我国要建立一套完善的监督机制，防止由此带来的社会秩序混乱。代孕是可行的，但是不支持任何形式的代孕，只支持那些有生育困难的家庭实施代孕，这就要求我们对于何种是生育困难进行进一步的探索。再次，从代孕开始到结束甚至是结束后的一段时间内，我们应当对孕母的相关权利、健康等问题进行详细的规定，以确保代孕者的权利和代孕的有序进行。
三、结论
综上，对于代孕的原因、国内外相关法律的研究、我国对于代孕的法律规定、我国现实中代孕的产生的法律问题以及个人看法等方面进行了阐述。笔者认为随着时代的发展代孕越来越成为一种趋势，我国应当制定相关法律来维护社会秩序，也应当细化相关法律程序，使代孕中的相关权益人的权益能够切实得到保护。
[关键词]代孕、合法、亲子关系、法律地位、权益保护、跨国代孕、法律
中图分类号：R714.8 文献标识码：A 文章编号：1009-914X（2018）39-0323-01
一、代孕发生的原因
随着社会的发展，生活压力越来越大以及生存环境的恶化等原因的综合作用，人类的生殖系统在一定程度上受到了影响，使得不孕不育患者的数量每年都在增加。其次，中国从封建社会到现在一直存在着重男轻女的封建思想。虽然现在越来越提倡女权主义，但是重男轻女的思想依然存在，有些夫妇仍然想要男孩，因此他们通过代孕来解决自身不堪重负的情况。再次，当今的社会压力越来越大，女性相比男性而言更难获得工作岗位，岗位对于女性限制也多，所以女性一般职位越高就会越珍惜自己的工作岗位。综上这些原因，促使代孕越来越成为人们的关注焦点，人们希望通过代孕来解决自身的问题。
二、相关国内外现状及对案件的分析
罗乙（男）与陈某（女）某年某月结婚后发现不孕不育，但是他们想要个孩子，在没有其他方法的情况下，他们于是就想到了代孕，于是他们就通过购买他人卵子，并且由罗乙提供精子，通过体外授精联合胚胎移植的技术，出资委托其他女性帮助其夫妻代孕，代孕后，生育一对子女罗某丁、罗某戊，生育的一对子女于是随罗乙、陈某共同生活。直到2014年的2月罗乙因病去世，代孕生育的一对子女罗某丁、罗某戊一直跟随陈某生活。但在罗乙去世的同年12月，罗乙的父母向法院起诉，要求由其作为法定监护人并抚养两名代孕所生的孩子。
根据这个案例有以下问题提出：
代孕是否合法？代孕中父母身份该如何认定？如何保障代孕母亲的相关权益？代孕所生子女的法律地位以及权益？
（一）、代孕是否合法？
现在世界各国立法上对代孕的法律规定不同，一般可以分为以下四种情形：
1、允许所有的代孕。
2、仅允许非商业代孕。
3、禁止所有形式的代孕。
4、法律无规定。
我国虽然在法律中还不认同代孕，但是我们生活的社会中却存在着大量的代孕现象.代孕没有法律规定，其涉及的各方权益也难以保障。代孕机构趁机浑水摸鱼，逃避法律的规制。我国立法禁止代孕，因此一旦发生纠纷，就难以得到法律的保护。如果我国不健全相关代孕的法律，那么不法代孕带来的负面影响会越来越大。
笔者认为代孕应当是合法的，由于压力的日益增多以及生存环境的日益恶化等原因的综合作用，人来的生殖系统在一定程度上受到了影响，使得不孕不育患者的数量增加。由此可能引发拐卖儿童等一系列社会问题。为了减少一系列犯罪案件的发生，并且弥补不孕不育女性的遗憾，代孕应当合法化，所以笔者认为代运应当合法。所以，在本案中，罗乙（男）与陈某（女）委托其他女性代孕是合法的。
（二）、代孕中父母身份如何认定？
英国有相关亲子关系认定的规则，依据“谁分娩，谁为母”的原则，代孕母亲为代孕子女法定上的母亲，代孕母亲的合法丈夫或者合法伴侣推定为代孕子女法定的父亲，若经过代孕母亲及其合法丈夫或者合法伴侣的同意，可以转移父母身份。
美国各州对于代孕的态度不一样。在美国的新泽西州关于一个女婴的案件，在判决时就是依据子女利益最大化原则进行法定亲子关系的判定。
另外，在我国台湾地区著名的“人工生殖法”草案中相关法条就规定：委托她人代孕的父母为代孕子女的法定父母，但是在例外情况下可以提出否认之诉。
众所周知，德国是一个禁止代孕的国家，但是，在德国的民法法律中却有关于代孕父母该如何认定的法律条文，法律规定代孕母亲为孩子的母亲，代孕子女的父亲是代孕母亲的合法丈夫。
此外，关于代孕还有一种基因说，基因说认为应当同代孕儿的遗传基因是否关联来确定父母的身份，即以卵子提供者为母亲，以精子提供者为父亲。
笔者更倾向于基因说，笔者认为如果单纯的想要家庭中有个孩子，可以通过去相关机构领养一个孩子，而且，现实中代孕往往要花费大量的金钱、时间和精力。笔者认为，想通过代孕手段来有一个自己的孩子，大多数是带有某些情感的，更或者说是想要一个带有自己基因的孩子。但是，如果代孕双方刚开始就认同孩子的父亲、母亲为谁的情况时，那么应当以当时为准，因为如果不以当时为准，孩子和其生活若干年之后，再让其改变父亲、母亲，情感上一般人都不容易接受，也不利于孩子的发展。所以，笔者认为应当先以基因说来认定，如果基因说不利于孩子的发展的时候，应该以子女最大利益化为原则。所以本案中的父亲、母亲为罗乙（男）与陈某（女）。对于本案中，孩子已经跟罗乙（男）与陈某（女）生活了若干年应当以子女最大利益化为原则，认定陈某为其母親。
（三）、代孕母亲的法律地位及其权益的保障
代孕母亲有合法的法律地位。
代孕母亲不具不合法的法律地位。
代孕母亲具有合法的但是有限的地位。
笔者认为，首先我国法律应当对代孕的每一个过程进行详细的规定，做到有法可依。其次，我国要建立一套完善的监督机制，防止由此带来的社会秩序混乱。代孕是可行的，但是不支持任何形式的代孕，只支持那些有生育困难的家庭实施代孕，这就要求我们对于何种是生育困难进行进一步的探索。再次，从代孕开始到结束甚至是结束后的一段时间内，我们应当对孕母的相关权利、健康等问题进行详细的规定，以确保代孕者的权利和代孕的有序进行。
三、结论
综上，对于代孕的原因、国内外相关法律的研究、我国对于代孕的法律规定、我国现实中代孕的产生的法律问题以及个人看法等方面进行了阐述。笔者认为随着时代的发展代孕越来越成为一种趋势，我国应当制定相关法律来维护社会秩序，也应当细化相关法律程序，使代孕中的相关权益人的权益能够切实得到保护。