被害人承诺研究

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本文运用历史分析、逻辑分析和比较分析等方法对被害人承诺理论上的具体问题,特别是存有争议的问题,提出自己的看法。
   本文分为前言和正文两个部分,其中正文部分分为三章:
   第一章是被害人承诺的概述。被害人承诺的历史源远流长,在不同时期被害人承诺具有不同的价值。现代各国法典对被害人承诺的具体规定不一,有的在总则中加以规定,有的体现在分则中,也有的在法典上没有规定,只是在理论上进行分析。我国刑法理论上将被害人承诺作为排除犯罪性事由之一加以探讨,认为被害人承诺可以阻却犯罪。
   第二章是被害人承诺的理论基础和本质。刑法的谦抑性使得被害人承诺阻却犯罪具有可能性,是被害人承诺的理论基础。关于被害人承诺的本质存在诸多学说,笔者个人认为被害人承诺得以排除犯罪的本质在于被害人自主决定权和被侵害的法益之间利益衡量的结果。
   第三章是被害人承诺的要件。该章是本文的重点,表达了作者的主要观点,也是对问题分析的创新之处。具体包括两个方面。从被害人的角度而言,包括被害人必须具有承诺能力;被害人对其承诺的法益必须具有处分权;承诺必须是被害人真实自由的意思表示;承诺必须存在于行为前或行为时;承诺必须以明示或默示的方式表现出来。从行为人的角度而言,包括承诺认识的必要性:损害只能在承诺的范围之内。
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