本文立足于对摄影作品独创性问题实务与理论的具体分析,基于实证分析,总结出司法实践中涉及摄影作品独创性认定存在问题,并汲取国内外对摄影作品独创性认定的研究成果,指出摄影作品独创性认定困境的根源,文章认为应依据照片产生的客观过程设置照片独创性判定的构成要素,对摄影作品独创性判断标准提出了建议。文章第一部分摄影作品独创性认定的相关理论阐述,文章分析了摄影作品的法律解读和独创性要求,得出目前我国对摄影作品独创性要求可以理解为“独立完成”和“创造性”两部分,指出目前对于前者的研究并无太大争议,而对于后者“创造性”的要求方面,学界观点包括“额头流汗”、少量创造性、一定程度的智力创造、体现作者个性这四类。文章对不同法系在作品属性以及独创性认定的理论与实践作了比较法考察,为摄影作品独创性认定提供了借鉴经验。文章第二部分通过摄影作品案例统计分析,认为大部分法院有意回避在审理过程或者判决书中体现对涉案作品独创性的实质审查。文章指出摄影作品独创性在司法适用中之所以存在模糊地带,究其原因在于现有关于独创性标准认定在适用于摄影作品时存在着现实障碍。文章第三部分通过分析已生效的判决分析,指出现有理论在运用于摄影作品独创性认定陷入判断标准“空洞化”的困境。文章同时指出我国著作权法并未将图片或照片纳入邻接权保护范畴,使得一些不具备足够独创性的照片可能陷入不受保护的境地;摄影作品的产生形式导致其在判断独创性时也存在一定困境,现有理论过多的将产生摄影作品的技术和机械性智力成果纳入了摄影作品创造性选择的范畴,将照片产生过程的“任一选择”异化为“创造性选择”,使得司法审理时在逻辑上实难排除任何一张照片的独创性。文章第四部分通过解构拍摄行为模式,结合现有理论研究成果,分析摄影作品产生的各个阶段具体行为和选择所能赋予的独创性,将各个阶段对照片的独创性影响转化为可量化的条件,分为必要条件、充分条件、增益条件和排除条件,再将影响照片形成的各种情形分解成创作意识、创作准备、取景角度、构图、人为参数控制、后期处理、整体美学观感、发布形式的创意这八类抽象要素,根据照片的类别,分别将上述要素纳入评价公式体系中,提出以这四类条件构建司法实践对摄影照片作品独创性判定标准。